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劳动关系管理AAA职业学院2014年1月引导案例阅读P327案例思考:大学生试用期内辞职要赔钱吗?引导案例公司的说法虽未和王某签订正式的劳动合同,但《就业协议书》就工作条件、劳动保护、劳动报酬、福利待遇及三方的责任做了详细约定,应当认为双方签订了书面的劳动合同。王某试用期内解除协议,给公司带来的损失应赔偿,同时应支付约定的违议金。引导案例法院的说法就业协议并非劳动合同。王某已按约定到公司报到上班,不存在违反就业协议的行为,因此不应该支付违约金;原告索赔的加班费,仅提供了发放员工加班费的工资单,不足以证明是王某辞职造成的损失,因此不予支持。判决结果公司在30日以内为王某办理解除劳动关系手续并支付1789元的工资,王某返还公司垫付的2520元。问题:毕业生三方协议的订立算不算劳动关系建立?(1)三方协议,也称就业协议,是以毕业生、学校、企业为三方主体签订,协议同时对三方产生约束力:毕业生应当在毕业离校后向签订协议的企业报到就业,学校应在毕业生离校时开具报到证,企业应在毕业生报到时建立正式的劳动关系。(2)三方协议不是劳动合同。毕业生在尚未离校时仍为学生身份,不具备劳动法上的主体资格,此种就业协议一般被认为是一种特殊的民事合同,并不接受劳动法的调整。(3)一般认为,毕业生到企业报到之时视为用工的开始,即建立劳动关系。56本章学习目标掌握劳动关系的定义和内容掌握劳动合同重要条款的基本内容掌握劳动争议的解决途径7本章主要内容第一节劳动关系概述第二节劳动合同第三节劳动争议及处理8第一节劳动关系管理概述劳动关系的内涵与劳动关系相关的法律法规劳动关系的基本内容9一、劳动关系概述劳动关系劳动关系是指依据国家劳动法律法规,规定和确认当事人双方(劳动者和用人单位)的权利和义务的一种劳动法律关系。狭义的劳动关系。10一、劳动关系概述劳动法律关系的主体劳动者:必须加入某一个用人单位,并参加单位的生产劳动,遵守单位内部的劳动规则。用人单位:必须按照劳动者的劳动数量和质量付给报酬,提供工作条件。这种劳动法律关系中的权利和义务是由国家强制力来保障的。11一、劳动关系概述与劳动关系相关的重要法律法规《中华人民共和国劳动法》1994年7月5日第8届全国人民代表大会常务委员会第8次会议通过,1995年1月1日开始实施。《劳动合同法》2007年6月29日第10届全国人民代表大会常务委员会第28次会议通过,2008年1月1日实施。12小资料劳动法和劳动合同法是一回事吗?不是一回事,两者的关系是一般法与特别法的关系。劳动法规定的范围远远大于劳动合同法,处理劳动关系并不仅仅只有劳动合同方面的问题,还包括各类劳动法规、规章、地方性法律法规、劳动部文件、最高院司法解释等。劳动合同法对劳动法中关于劳动合同的法律进行修正和替代(主要是第三章内容)。13《中华人民共和国劳动法》主要内容第一章总则第二章促进就业第三章劳动合同和集体合同(《劳动合同法》)第四章工作时间和休息休假第五章工资第六章劳动安全卫生第七章女职工和未成年工特殊保护第八章职业培训第九章社会保险和福利第十章劳动争议第十一章监督检查第十二章法律责任第十三章附则14二、劳动关系的基本内容劳动关系的基本内容劳动关系的内容是指主体双方享有的权利和承担的义务,即劳动者与用人单位之间在劳动时间、劳动报酬、安全卫生、劳动纪律、福利保险、教育培训、劳动环境方面形成的关系。15二、劳动关系的基本内容劳动关系的基本内容劳动者的权利和义务用人单位的权利和义务16二、劳动关系的基本内容(一)劳动者应享有的权利劳动就业权——平等就业职业选择权——根据能力、兴趣、爱好自由选择职业劳动报酬权——及时定额向劳动者支付报酬劳动保护权——建立劳动安全卫生制度,防止职业病休息休假权——规定的休息时间社会保险权——健全的社会保险制度职业培训权——职业技能训练劳动争议提请处理权——申请调解、仲裁、诉讼权利17二、劳动关系的基本内容(二)劳动者应承担的义务按质按量完成生产任务和工作任务。遵守用人单位的劳动纪律和规章制度学习政治、文化、科学、技术和业务知识保守国家和企业的机密18二、劳动关系的基本内容(三)用人单位的权利依法录用、调动和辞退职工;决定企业的机构设置;任免企业的管理干部;制定工资、报酬和福利方案;依法奖惩职工。19二、劳动关系的基本内容(四)用人单位的义务依法录用、分配、安排职工的工作;保障工会和职代会行使其职权;按职工的劳动质量和数量支付劳动报酬;加强对职工思想、文化和业务的教育培训;改善劳动条件,搞好劳动保护和环境保护。20第二节劳动合同劳动合同的含义劳动合同的内容劳动合同的原则劳动合同的订立、履行、解除与终止21一、劳动合同概述劳动合同的含义劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。要素劳动合同是劳动关系双方主体的劳动协议;劳动合同是双方当事人关于劳动权利和义务的约定;劳动合同一经签订,就具备法律效力。22一、劳动合同概述劳动合同的法律特征劳动合同主体的特定性劳动合同当事人法律地位的平等性劳动合同履行中的隶属性劳动合同目的的过程性23一、劳动合同概述劳动合同的内容(参见附录A:湖北省劳动合同范本)法定条款用人单位信息、劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息时间、劳动报酬、社会保险、劳动保护和劳动条件和职业危害防护、其它事项。约定条款试用期、保守商业秘密、补充保险和福利待遇、培训条款、其他事项。24一、劳动合同概述劳动合同订立的原则合法性原则平等自愿原则协商一致原则诚实信用原则注意:签署合同当事人双方必须具备主体资格。用人单位必须是依法建立的、具有合法经营资格或能独立承担民事责任的经济组织或个人;劳动者必须年满16周岁,具有劳动权利和劳动行为能力的公民。25二、劳动合同劳动合同法第一章总则第二章劳动合同的订立第三章劳动合同的履行和变更第四章劳动合同的解除和终止第五章特别规定第六章监督检查第七章法律责任第八章附则劳动合同的订立——案例一王某是某私营公司新招聘的一名女职工,岗位是行政助理,月薪1500元,公司想再考查几个月,一直未与王某签订书面的劳动合同,也未给她缴纳社保,两个月过去了,一天王某在上班的路上发生了交通事故,一侧肋骨骨折两根。王某找到公司老板,要求认定工伤,老板称,对你的工作表现公司并不满意,你在这也没签合同,两个月也没干多少活,我多给你一个月的工资,你好好休息,以后就不用来了。王某看公司不解决,于是向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。公司答辩称,公司没有与王某签订劳动合同,就不能说与她之间形成了劳动关系,所以不承担责任。公司的主张成立吗?26(一)劳动合同的订立公司虽然与王某没有签订劳动合同,但是王某确实为公司提供了劳动,公司也为其支付了两个月的工资报酬。同时王某遵守公司的各项规章制度,服从公司的管理,因此,虽然没有签定书面的劳动合同,但他们之间已形成了事实的劳动关系。因此,公司有义务为王某缴纳社保,公司没有给王某缴纳工伤保险,不影响王某的工伤认定,其相应的工伤待遇不是由工伤保险基金支付,而是全部由该公司承担。2728(一)劳动合同的订立第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。提示劳动关系的建立以劳动者在用工单位开始工作之日起算起,即以用人单位与劳动者实际发生劳动关系为准。不论劳动合同在此之前签订,还是在此之后签订。29如何证明存在“事实劳动关系”?认定双方存在的劳动关系可参照以下凭证:(1)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录。(2)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件。(3)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录。(4)考勤记录。(5)其他劳动者的证人证言等。其中(1)(2)(3)中的有关凭证由用人单位负举证责任。劳动合同的订立——案例二刘某应聘郑州航院教师职位,该学院按照博士待遇支付给刘某4万元安家费,并分配120平方米住房一套。刘某到郑州航院上班后,学院发现刘某的工作表现一般,学生反映也不好。于是航院向北京大学查询,发现刘某的硕士、博士毕业证书全部系伪造。郑州航院据此与刘某解除劳动合同,并要求刘某赔偿损失。问:刘某与郑州航院的劳动合同是否有效?30根据《劳动合同法》第26条第1款规定,以欺诈、胁迫的手段或乘人之危,使对方在违背其真实意思的情况下订立的劳动合同无效。本案中,刘某与学院签订的劳动合同属无效合同。同时刘某的行为触犯刑法,构成诈骗罪,应承担相应的刑事责任。3132(一)劳动合同的订立第八条用人单位在招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。提示如果一方向另一方提供虚假信息,有可能导致劳动合同无效。用人单位应适当使用对劳动者的知情权,滥用知情权有可能导致对劳动者的就业歧视。对应聘人员的具体审查内容及潜在的法律风险33审查内容可能导致的风险应对措施学历与工作经历招聘不符合要求的员工主动查询审查外语语言能力无法适应语言工作环境资格证书加外语口试是否存在潜在疾病解除合同受医疗期限制入职前体检年龄是否达到16岁行政处罚甚至刑事责任查验身份证件是否与其它企业存在劳动关系承担不少于70%的连带责任查验离职证明单是否对其它企业承担竞争业限制义务负责赔偿责任主动问询前任职企业外国人是否办理就业手续违法、并且导致合同无效查验证件和资格常用的应聘人员查询网站对应聘人员的身份是否属实的网站:或全国公民身份证号码查询服务中心对学历、资格证书是否真实的查询网站对大学生英语四六级考试成绩查询网站:劳动合同订立——案例三2004年11月,常路报名参加了2005年湖南省国家税务系统录用国家公务员考试,最后综合成绩64.28分,列所报考职位第一名。2005年3月21日,省国税局组织考生到长沙市中心医院进行体检。常路的体检结果是“乙型肝炎,肝功能正常,乙肝病毒DNA阳性,不合格”,湖南省税务局以常路体验不合格为由拒绝录用。为此,常路以湖南省国税局对乙肝病毒携带者歧视为由向长沙市雨花区人民法院提起诉讼。36劳动合同订立——案例三2005年1月17日,人事部、卫生部印发《公务员录用体检通用标准(试行)》,乙肝问题是这个体检通用标准的核心之一。该标准规定:“各种急慢性肝炎,不合格。乙肝病原携带者,经检查排除肝炎的,合格。”37劳动合同订立——案例三2007年8月30日出台的《就业促进法》第三十条用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是,经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。2010年1月27日人力资源和社会保障部、教育部、卫生部共同起草了《关于进一步维护乙肝表面抗原携带者入学和就业权利的通知》(征求意见稿)在公民入学、就业体检中,取消乙肝病毒血清学检测项目(以下简称乙肝五项,包括乙肝病毒表面抗原、乙肝病毒表面抗体、乙肝病毒e抗原、乙肝病毒e抗体和乙肝病毒核心抗体检测)…….用人单位在招工、招聘体检中,不得将“乙肝五项”检查列入体检标准,也不得要求应聘者提供“乙肝五项”检测报告…….38劳动合同订立——案例四曲某应聘到某四星级酒店做服务员,上班的第一天在办入职手续时,人力资源主管按照酒店的规定要求曲某交纳一千元押金后领取工作服,并将身份证交公司保管。人力资源主管解释说,因为餐饮行业服务员流
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