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合同法第十八章 承揽合同 …………………………………………………………下一章…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………一、概念 二、特点 三、类型及对比 四、附随义务 五、关于承揽合同的种类 合同法第十九章 建设工程合同 …………………………………………………………上一章…………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………一、特点 二、关于分包和转包 三、提几个问题 合同法一、概念：251条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”上一级合同法二、特点（一）标的物1、特定物；［定作人有特殊要求］2、合同成立时标的物不存在。［这两点足以与买卖区别开来］（二）标的1、交付［承揽人与定作人是独立的两个主体］［这一点可以与委托、劳动区别开来］2、工作下一页上一级合同法2、工作（1）定作人基于信任而有任意解约权；承揽人基于主要义务的人身属性而有事实上的任意解约权。（2）A、主要工作应由承揽人亲自完成；B、辅助工作可以交由第三人完成；对于主要工作和辅助工作的完成，由第三人完成的，应贯彻合同相对性；这是两者的共同点。两者的不同点是前者交由第三人完成，须经定作人同意，后者不需要。上一页上一级合同法三、承揽合同类型及对比定作合同加工合同承揽人自备原材料定作人提供原材料原材料毁损灭失的风险由材料所有人承担。工作部分实行交付主义。即工作成果交付前，报酬风险由承揽人负担；交付后，由定作人承担。定作人不付酬时，承揽人可行使同时履行抗辩权，因为承揽人自始取得工作成果所有权。定作人不付酬时，承揽人可行使留置权。上一级合同法四、承揽合同中的附随义务(一)通知义务256条：承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。257条：承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。下一页上一级合同法协助义务和保密义务 (二)协助义务259条：承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。(三)保密义务266条：承揽人应当按照定作人的要求保守秘密，未经定作人许可，不得留存复制品或者技术资料。上一页上一级合同法五、关于承揽合同的种类 （一）定作合同（二）加工合同（三）修理合同（四）复制合同（五）测试合同（六）其他承揽，如检验、资料翻译、鉴定等。上一级合同法一、建设工程合同特点 建设工程合同属于一种特殊的承揽合同，因此，287条规定：本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。如亲自完成义务。272条3款后段规定：建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。容忍义务。277条：发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查。上一级下一页合同法一、建设工程合同特点续（一）合同标的物的质量涉及不特定人的利益。因此，（二）往往以招投标方式缔约。（三）强烈的国家干预色彩1、承包人应具有相应的资质。2、限制分包。禁止分包单位将其承包的工程再分包。3、鼓励监理。4、质量检验机构验收。合同法未明确指出。但279条2款明确规定：建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用。（四）承包人有法定抵押权。上一页上一级合同法二、关于分包和转包分包是并存的债务承担，而转包是免责的债务承担。问：承揽人将其承揽的主要工作交由第三人［我们称之为次承揽人］完成的，这是债务承担吗？如果不是，是什么？答：不是，是由第三人履行的合同。问：劳务作业可否再分包？答：可以。上一页无下页上一级合同法三、课堂问题（一）承包人超越资质等级签订的承包合同的效力？承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。（二）竣工前还未取得相应资质等级，等工程经验收合格，承包人能否按合同的约定取得工程价款？可以参照。下一页上一级合同法（三）工程不合格，发包人有没有可能有过错？有可能。发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：1、提供的设计有缺陷；2、提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；3、直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。上一页下一页上一级合同法（四）当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以何为准？应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。上一页下一页上一级合同法（五）建设工程经竣工验收后，承包人是否应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任？应当。上一页上一级