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第二章：西周时期法律制度导论：西周时代在“三代”时期的地位和意义一、西周时代在“三代”时期的地位：1．承上：“三代”法制的顶峰2．启下：后代中国法制的基础二、西周时代在“三代”时期的意义：1．上古（青铜）文明的全盛2．奠定了中国后世法制的基础第一节西周时期的法律简况一、西周法制的指导思想1．继续保留和坚持“天讨”、“天罚”的“天命”思想天休于宁王，兴我小邦周；宁王惟卜用，克绥受兹命。今天其相民，矧［shěn］亦为卜用。呜呼！天明畏，弼我丕丕基。——《尚书·周书·大诰》时甲子昧爽，王朝至于商郊牧野，乃誓。王左杖黄钺，右秉白旄以麾，曰：“逖矣，西土之人！”王曰：“嗟！我友邦冢君，御事司徒、司马、司空，亚旅、师氏，千夫长、百夫长，及庸、蜀、羌、髳、微、卢、彭、濮人。称尔戈，比尔干，立尔矛，予其誓。”王曰：“古人有言曰：‘牝鸡无晨。牝鸡之晨，惟家之索。’今商王受惟妇言是用，昏弃厥肆祀弗答，昏弃厥遗王父母弟不迪，乃惟四方之多罪逋逃，是崇是长，是信是使，是以为大夫卿士。俾暴虐于百姓，以奸宄于商邑。今予发惟恭行天之罚。今日之事，不愆于六步、七步，乃止齐焉。夫子勖哉！不愆于四伐、五伐、六伐、七伐，乃止齐焉。勖哉夫子！尚桓桓，如虎如貔，如熊如罴，于商郊。弗迓克奔，以役西土，勖哉夫子！尔所弗勖，其于尔躬有戮。”——《尚书·周书·牧誓》2．周人“天命观”的新发展：[1]以德配天的思想“天命靡常”说：穆穆文王，於缉熙敬止。假哉天命，有商孙子。商之孙子，其丽不亿。上帝既命，侯于周服。侯服于周，天命靡常。殷士肤敏，祼将于京。厥作祼将，常服黼冔。王之荩臣，无念尔祖！——《诗经·文王之什》王若曰：“尔殷遗多士，弗吊，旻天大降丧于殷。我有周佑命，将天明威，致王罚，敕殷命终于帝。肆尔多士，非我小国敢弋殷命。惟天不畀允罔固乱，弼我，我其敢求位？惟帝不畀，惟我下民秉为，惟天明畏。我闻曰：‘上帝引逸。’有夏不適逸，则惟帝降格。向于时夏，弗克庸帝，大淫泆有辞。惟时天罔念闻，厥惟废元命，降致罚。乃命尔先祖成汤革夏，俊民甸四方。自成汤至于帝乙，罔不明德恤祀。亦惟天丕建保乂有殷，殷王亦罔敢失帝，罔不配天其泽。在今后嗣王，诞罔显于天，矧曰其有听念于先王勤家？诞淫厥泆，罔顾于天显民祗，惟时上帝不保，降若兹大丧。惟天不畀不明厥德，凡四方小大邦丧，罔非有辞于罚。”——《尚书·多士》公曰：“君奭[shì]，我闻在昔成汤既受命，时则有若伊尹，格于皇天。在太甲，时则有若保衡。在太戊，时则有若伊陟[zhì]、臣扈，格于上帝，巫咸乂王家。在祖乙，时则有若巫贤。在武丁，时则有若甘盘。率惟兹有陈，保乂有殷，故殷礼陟配天，多历年所。天惟纯佑命，则商实百姓。王人罔不秉德，明恤小臣，屏侯甸。矧咸奔走，惟兹惟德称，用又厥辟。故一人有事于四方，若卜筮，罔不是孚。”——《尚书·君奭》王曰：“呜呼！敬之哉！官伯、族姓，朕言多惧。朕敬于刑，有德惟刑。今天相民，作配在下，明清于单辞。民之乱，罔不中听狱之两辞，无或私家于狱之两辞。狱货非宝，惟府辜功，报以庶尤。永畏惟罚，非天不中，惟人在命。天罚不极，庶民罔有令政在于天下。”——《尚书·吕刑》“皇天无亲，惟德是辅”说：皇天无亲，惟德是辅。——《左传》引《尚书·周书》“敬天保民”说：民之所欲，天必从之——《左传》引《尚书·泰誓》[2]“明德慎罚”的思想王若曰：“孟侯，朕其弟，小子封。惟乃丕显考文王，克明德慎罚，不敢侮鳏寡，庸庸，祇祇，威威，显民。用肇造我区夏，越我一二邦以修。我西土惟时怙冒，闻于上帝，帝休。天乃大命文王，殪戎殷，诞受厥命，越厥邦厥民，惟时叙。乃寡兄勖，肆汝小子封，在兹东土。”王曰：“呜呼！封，汝念哉！今民将在祇遹乃文考，绍闻衣德言。往敷求于殷先哲王，用保乂民。汝丕远惟商耇成人，宅心知训。别求闻由古先哲王，用康保民。弘于天，若德裕乃身，不废在王命。”——《尚书·周书·康诰》[3]中国人本思想的起源从西周时代开始，中国法律的指导思想的重心，逐渐从对“神”的关注转移到对“人”的关怀，从而开启了中华法律文明中人本思想的源头，西周时代“保民”、“民之所欲，天必从之”的思想，成为启迪后世“仁”、“仁政”法律思想的源头。二、西周的“礼治”秩序和宗法制度1．西周是“礼治”时代的顶峰在以“德”配天和“明德慎罚”指导思想下，周代在法律制度建设方面，在前代的基础上，开创了中国历史上“礼治”时代的辉煌期。“礼治”是“德教”的制度体现，是君主“配天”之“德”的秩序设计。西周礼治的核心原则，可以归结为“亲亲”和“尊尊”。所谓“亲亲”，第一个“亲”是动词，“亲爱”之意。第二个“亲”是名词，“亲属”之意。“亲亲”原则即是要求社会成员依照周代礼制的规定，有等差地亲爱自己法定范围内的亲属。所谓“亲亲父为首”，即是要求首先要亲爱父和父系的亲属，由此强化起一整套以父系为核心的亲属法，并由此确定身份、家庭、继承乃至家、国、天下列国的秩序。如果要继续概括这个原则，“亲亲”的首要原则就是“孝”。所谓“尊尊”，第一个“尊”也是动词，“尊崇”、“尊敬”、“遵从”之意。第二个“尊”也是名词，“尊长”之意。“尊尊”原则即是要求社会成员依照周代礼制的规定，有等差地确立起一整套上下身份秩序，在这套秩序中，位阶靠下的阶层要尊敬与服从位阶靠上的阶层，并由此确立起各阶层间不同的权利和义务。所谓“尊尊君为首”，就是要求首先尊敬与服从自己的君主，而更重要的，是必须遵从上承天命的“天子”这个最高君主。“尊尊”的核心原则就是“忠”。“亲亲”与“尊尊”在周代“家国一体”的体制下，不是孤立的，而是互相关联在一起的。这就是《论语》中所称的：有子曰：“其为人也孝弟，而好犯上者，鲜矣。不好犯上，而好作乱者，未之有也。——《论语·学而》2．西周时期的宗法制度在“家国一体”的礼治秩序下，西周奉行的国家体制，被称为“宗法”体制。“宗法”体制是西周国与家“礼治”秩序的基础，通过“封邦建国”的“分封制”国家结构形式实现。其核心内容是：第一，以血缘为纽带确定尊卑贵贱的等级（由“亲亲”而定“尊尊”）。第二，以嫡长子为核心，确立一整套大宗与小宗间的权利义务秩序。具体而言，这套体系由以下三层要素维系：（1）宗法封建体系的各阶层一律实行嫡长子继承制：这样就分别出嫡长子一系“大宗”和旁支诸弟的“小宗”，并以此区分大宗和小宗之间的权利义务分配。（2）宗法封建制中的基本宗法关系原则是：小宗服从大宗，诸弟服从长兄。（3）由这种宗法封建制决定，西周时期的国家结构形式实行“家国一体”的模式。这种模式的表现是多方面的，例如，西周在任官制度上上采用“任人唯亲”的基本原则，并由此形成“世卿世禄”的“世官制”。“治家”与“治国”和“治天下”在逻辑思路上具有相近性。而所有的社会规范，也都在“礼”的制度下展开。三、西周时期的法律形式1．礼昔殷纣乱天下，脯鬼侯以飨诸侯。是以周公相武王以伐纣。武王崩，成王幼弱，周公践天子之位，以治天下。六年，朝诸侯於明堂，制礼作乐，颁度量，而天下大服。七年，致政於成王。成王以周公为有勋劳於天下。——《礼记·明堂位》2．《吕刑》吕命，穆王训夏赎刑，作《吕刑》。吕刑：惟吕命，王享国百年，耄荒，度作刑以诘四方。王曰：“若古有训，蚩尤惟始作乱，延及于平民，罔不寇贼鸱义，奸宄夺攘矫虔。苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法。杀戮无辜，爰始淫为劓、刵、椓、黥。越兹丽刑并制，罔差有辞。民兴胥渐，泯泯棼棼，罔中于信，以覆诅盟。威庶戮，方告无辜于上。上帝监民，罔有馨香，德刑发闻惟腥。皇帝哀矜庶戮之不辜，报虐以威，遏绝苗民，无世在下。乃命重黎，绝地天通，罔有降格。群后之逮在下，明明棐常，鳏寡无盖。皇帝清问下民，鳏寡有辞于苗。德威惟畏，德明惟明。乃命三后，恤功于民。伯夷降典，折民惟刑。禹平水土，主名山川。稷降播种，农殖嘉穀。三后成功，惟殷于民。士制百姓于刑之中，以教祇德。穆穆在上，明明在下，灼于四方，罔不惟德之勤。故乃明于刑之中，率乂于民棐彝。典狱，非讫于威，惟讫于富。敬忌，罔有择言在身。惟克天德，自作元命，配享在下。”王曰：“嗟！四方司政典狱，非尔惟作天牧？今尔何监，非时伯夷播刑之迪？其今尔何惩？惟时苗民匪察于狱之丽。罔择吉人，观于五刑之中，惟时庶威夺货，断制五刑，以乱无辜。上帝不蠲，降咎于苗。苗民无辞于罚，乃绝厥世。”王曰：“呜呼！念之哉！伯父、伯兄、仲叔、季弟、幼子、童孙，皆听朕言，庶有格命。今尔罔不由慰日勤，尔罔或戒不勤。天齐于民，俾我一日，非终惟终在人。尔尚敬逆天命，以奉我一人。虽畏勿畏，虽休勿休，惟敬五刑，以成三德。一人有庆，兆民赖之，其宁惟永。”王曰：“吁！来，有邦有土，告尔祥刑。在今尔安百姓，何择非人？何敬非刑？何度非及？两造具备，师听五辞。五辞简孚，正于五刑。五刑不简，正于五罚。五罚不服，正于五过。五过之疵：惟官，惟反，惟内，惟货，惟来。其罪惟均，其审克之。五刑之疑有赦，五罚之疑有赦，其审克之。简孚有众，惟貌有稽。无简不听，具严天威。墨辟疑赦，其罚百锾，阅实其罪。劓辟疑赦，其罚惟倍，阅实其罪。剕辟疑赦，其罚倍差，阅实其罪。宫辟疑赦，其罚六百锾，阅实其罪。大辟疑赦，其罚千锾，阅实其罪。墨罚之属千，劓罚之属千，剕罚之属五百，宫罚之属三百，大辟之罚其属二百。五刑之属三千。上下比罪，无僣乱辞，勿用不行，惟察惟法，其审克之。上刑適轻，下服。下刑適重，上服。轻重诸罚有权。刑罚世轻世重，惟齐非齐，有伦有要。罚惩非死，人极于病。非佞折狱，惟良折狱，罔非在中。察辞于差，非从惟从。哀敬折狱，明启刑书，胥占，咸庶中正。其刑其罚，其审克之。狱成而孚，输而孚。其刑上备，有并两刑。”王曰：“呜呼！敬之哉！官伯、族姓，朕言多惧。朕敬于刑，有德惟刑。今天相民，作配在下，明清于单辞。民之乱，罔不中听狱之两辞，无或私家于狱之两辞。狱货非宝，惟府辜功，报以庶尤。永畏惟罚，非天不中，惟人在命。天罚不极，庶民罔有令政在于天下。”王曰：“呜呼！嗣孙，今往何监？非德于民之中？尚明听之哉！哲人惟刑，无疆之辞，属于五极，咸中有庆。受王嘉师，监于兹祥刑。”——《尚书·吕刑》3．“九刑”“周有乱政，而作《九刑》”——《左传》4．“遗训”和“殷彝”王曰：“汝陈时臬事，罚蔽殷彝，用其义刑义杀，勿庸以次汝封。乃汝尽逊曰时叙，惟曰未有逊事。已！汝惟小子，未其有若汝封之心，朕心朕德惟乃知。凡民自得罪，寇攘奸宄，杀越人于货，暋不畏死，罔弗憝。”王曰：“封，元恶大憝，矧惟不孝不友？子弗祇服厥父事，大伤厥考心。于父不能字厥子，乃疾厥子。于弟弗念天显，乃弗克恭厥兄。兄亦不念鞠子哀，大不友于弟。惟吊兹，不于我政人得罪，天惟与我民彝大湣乱。曰，乃其速由文王作罚，刑兹无赦。——《尚书·康诰》5．王命与夏商两代一样，周天子发布的“王命”在全国具有最高效力。6．习惯周代的成文法已经相当发达，但尚未出现公开的成文刑书，成文法仍然是以秘密法的形式作为贵族垄断的特权工具而使用。除了礼、刑等成文法以外，沿袭先代的习惯法仍然在国家和社会生活中占有重要地位。第二节西周的礼及礼刑关系一、礼的渊源与发展1．礼的来源：氏族时代的祭祀规范。礼，履也，所以事神致福也。——《说文解字》国之大事，在祀与戎——《左传》2．周礼：周礼是在继承夏商两代礼制的基础上，加以系统化、丰富化的成果，周礼是周代礼治的根据，是周代的一种法律规范。殷因于夏礼，所损益，可知也；周因于殷礼，所损益，可知也。周监于二代，郁郁乎文哉。——《论语》二、周礼的性质与作用礼是周代社会规范秩序的核心，具有规范性、国家意志性和国家强制性，是周代的特有法律形式。礼调整和规范着周代国家社会的每一个方面，是“家国一体”、“封邦建国”的国家体制下起到核心支撑作用的法律规范。三、西周时期的礼刑关系1．周代“刑”的含义：（1）指斩刑（2）泛指所有刑罚（3）泛指与刑罚相关的法律规范（“刑法”）2．礼与刑的区别：（1）礼的规范模式：“教化民众，禁恶于未然”，即主动规定人的行为模式，在违法行为出现前就规定好人的行为模式，避免人违法。礼的规范模式往往是：“XXXX，礼也”（XXXX是符合礼的规定的），“XXXX，非礼也”（XXXX是不符合礼的规定的），“礼，XXXXXX”（礼的规定是，XXXXXXX）