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行政法法学系导论一、为何要学习行政法？用？公民（权利）—公务人员（权力）在现代国家，行政权与公民权的关系日渐密切（现代行政不仅是国家行政，还包括社会行政，即现代行政是一种公共行政）我们的日常生活离不开行政法（“从生到死”、“从摇篮到坟墓”）事例：政府是否有权下令喝酒？以下是一则政府文件汉川市人民政府文件《关于倡导公务接待使用“小糊涂仙”系列酒的通知》各乡、镇人民政府，各农、养殖场，办事处，开发区，市政府各部门：为了贯彻落实市政府三届四次全体会议精神，优化经济环境，营造“引商、稳商、亲商、富商”的发展氛围，促进招商引进企业更快更好地发展，经市政府同意，现就全市公务接待使用和促销“小糊涂仙”系列酒的有关问题通知如下：二、行政法学啥？学习目标：概念、原理、分析能力1．课堂学习：掌握行政法与行政诉讼法的基本概念、原理。不能指望一本万能。教材：不必太厚，不能太浅。2．解读法律和案例，不能纸上谈兵。读懂法条（法条的意思是什么？用什么样的眼光去读？）→运用法条→超越法条3.原理和法律的基本运用。课程说明《行政法》考核及学习要求期末考试：闭卷（无范围，可能教考分离）评分标准：试卷占70%，平时占30%平时考核：到勤（一次扣10分）课堂问题：以发言的积极性和水准为标准课下作业：实践教学作业和平时作业教学期待：积极思考，发现问题，踊跃发言学习目标：懂得行政法，喜爱行政法三、如何学习行政法？（一）学习建议：1.课外阅读：阅读推荐读物、浏览网页上有关行政法与行政诉讼法有关论文与著作（见下页）2.联系实际生活3.密切联系宪法4.心理准备（和田英夫：研究行政法是一件令我头痛的事）（二）行政法学习的“难”？1.这是一门崭新的学科,体系尚不完备因而难学；行政法的现有内容，约有三分之二是1997年之后出台的制度2.“作为学生，大家缺乏在党政机关工作的经验，对行政工作缺乏感性认识，因而对行政法学的一些理论觉得难以理解。”3.不了解行政的现实，却要控制行政看中央政府网站，卫生部、公安部、民政部网站（中国人口网、广电总局、法制办）4.法条太多，内容太多，时间却不多教育、食品、医药、交通、警察、海关、税务、土地、民政、财政、军政……5.理论与现实的冲突法的应然——-法的实然法的制定——法的适用课程体系基本范畴行政行为行政救济行政法主体概念、特征、渊源性质、地位、作用基本原则、法律关系行政主体受委托组织公务员行政相对人行政法制监督主体抽象行政行为具体行政行为行政程序行政复议行政赔偿行政补偿行政诉讼（三）行政法的课程体系（四）行政法学习中的“法条”行政组织法行政行为法行政救济法国务院组织法国务院行政机构设置和编制管理条例地方各级人民政府机构设置和编制管理条例☆公务员法☆立法法☆政府信息公开条例☆行政许可法☆行政处罚法☆行政强制法、食品安全法、药品管理法、道路交通安全法、出境入境管理法、反垄断法…☆行政复议法、实施条例☆行政诉讼法及其司法解释、证据规则☆国家赔偿法（五）行政法学习中的参考资料1.专著类：a．姜明安主编：《行政法与行政诉讼法》（第6版），北京大学出版社、高等教育出版社2015年版；b．周佑勇主编：《行政法专论》，中国人民大学出版社2010年版；c．王名扬：《英国行政法》，中国政法大学出版社1987年版；d．王名扬：《法国行政法》，中国政法大学出版社1988年版；e．王名扬：《美国行政法》，中国法制出版社1995年版；f．[德]毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2000年版；g．余凌云：《行政法讲义》，清华大学出版社2010年版；H.章志远：《个案变迁中的行政法》，法律出版社2011年版。2.刊物：法学研究中国社会科学院法学研究所（主办单位，下同）中国法学中国法学会中外法学北京大学法学院法学华东政法学院法律科学西北政法学院法学评论武汉大学政法论坛中国政法大学法商研究中南财经政法大学现代法学西南政法大学环球法律评论中国社会科学院法学研究所比较法研究中国政法大学比较法研究所法学家中国人民大学法学院行政法学研究中国政法大学3.网站a.北大法律信息网:b.法律思想网：c.中国公法论坛：d.中国宪政网：e.中国公法网：f.公法评论：g.中国法院网h.最高人民法院i.最高人民检察院j.公安部（一）行政的基本语义（词源含义）第一节行政一、行政的概念行政“执行”与“管理”①行使国家权力[的活动]；②企业、团体、机关等的管理工作。《现代汉语词典》[商务印书馆1996年版，第1409页]管理、经营、支配、实施、施行等。《元照英美法词典》：原具有执行管理之意义，无论国家、社会、私人企业或个人，皆有执行管理，亦即行政之问题。《行政法总论》台湾陈敏“行政”的英文是administration，它的语源来自拉丁文administrare，这个词汇的含义为“执行”与“管理”。（二）关于“行政”的感性认识行政机关对公务员的奖惩任免马克思说：“行政是国家的组织活动”。马克思这里所说的组织活动，实际上就是执行和管理的活动。国家行政：即政府行政机关为履行国家职能从事管理、执法活动的行政公共行政（又称“公行政”），即不仅内含国家的行政，同时外含以向社会提供公共服务而不以营利为目的的非政府性的公共组织的行政广义的行政，包括了公共行政和私行政在内的，国家的、公共组织的非营利性的行政和那些营利的组织的行政（三）“行政”的层次行政公共行政国家与公共事务的行政国家行政非国家行政私人行政社会组织和企业的行政思考题：公安机关的行政职权有哪些？现代行政公共行政国家行政行政法上的“行政”是国家管理公共事务的活动，是执行法律的活动。公共行政组织的行政（非政府组织的)公共事业组织的行政，比如公立学校、图书馆、博物馆。地域性自治组织的行政，比如村委会、居委会。团体性自治组织的行政及其他，比如律师协会、注册会计师协会。普通（私）行政以营利为目的的企业行政，比如公司、企业。民营非营利社会服组织的行政，比如私立学校。其他普通行政。行政法的研究对象-公共行政1.传统公共行政=国家行政：指行政机关对国家和社会事务的管理。2.现代公共行政范围的拓展：除国家行政外，还包括非政府组织的行政。案例1王某，某省属高校外语系二年级的本科生。1996年10月下旬的一天傍晚，他在学校宿舍用电炉煮饭时不慎失火，造成部分公私财物毁损，本人也被轻微烧伤。因其行为严重违反了学校关于禁止在学生宿舍使用燃油燃煤炉具和各种用于煮饭烧水的电热器的规定，故受到记大过的处分，同时学校总务处行政科依据学校有关规定给予其罚款100元的“行政处罚”。这期间，我国行政处罚法刚刚实施（自1996年10月1日起施行），各种媒体正在广泛宣传该法有关知识。王某看报后认为学校行政科不是国家行政机关，无权对他实施行政处罚，要求退还100元罚款，但校方不予退还。王某于是将此争执情况反映到省教委，要求撤销学校做出的罚款，并退还这项罚款。分析问题：1、学校给予王某的罚款是不是行政处罚？学校的处罚行为是不是“行政”？2、学校对王某的记过处分是什么性质？其作出处分的权力依据是什么（处分权力如何获得的）？解读《教育法》第28条第4款.《高等教育法》41条第4款《教育法》第28条学校及其他教育机构行使下列权利：（一）按照章程自主管理；（二）组织实施教育教学活动；（三）招收学生或者其他受教育者；（四）对受教育者进行学籍管理，实施奖励或者处分；《中华人民共和国高等教育法》第四十一条高等学校的校长全面负责本学校的教学、科学研究和其他行政管理工作，行使下列职权：……（四）聘任与解聘教师以及内部其他工作人员，对学生进行学籍管理并实施奖励或者处分；（五）拟订和执行年度经费预算方案，保护和管理校产，维护学校的合法权益；高等学校和校长办公会议或者校务会议，处理前款规定的有关事项。公共行政与普通（私）行政的区别公行政私行政性质不同国家职能活动，具有鲜明的公共属性私人组织自身事务的管理主体不同行政主体私法主体目的不同公共利益私人利益手段不同可以采取强制措施主要通过合同、协调方式不同面向社会限于私法组织内部二、公共行政的特征特征区别对象公共性私行为私行政国家意志性自治管理活动执行性狭义立法活动法律性私行政管理性侦查活动、政治活动国家强制性私行政行为三、行政法上“行政”的定义1.消极说（除外说、扣除说）2.积极说“通过特别设立之机关来受到法律拘束，可直接给付（服务）、干涉、形成或部分可规划执行公众事务的行为”。——德国学者沃尔夫“依据法律，在法律的约束下，现实中为积极实现国家目的而进行的、整体上具有统一性的、连续性的形成性国家活动”——日本学者田中二郎美国法学家古德诺：“政治是国家意志的表达，行政是国家意志的执行。”3.综合说中国台湾学者吴庚认为：1.在结构上，行政是指民意代表机关、司法等机关之外的国家结构或组织的总称；2.就实质而言，立法机关和司法机关以外的国家活动则属于行政的范畴，即便法院，如果处理审判以外的事务，仍属实质意义的行政；3.就功能而言，行政系达成国家目的之重要手段，行政之运作并非单纯执行法律，并负有形成符合社会正义之生活关系、规划及推动基本建设、引导及维持合于公益之政治发展等任务。4.特征描述说德国学者毛雷尔认为提出行政的典型特征可以明确行政的本质，因而他提出了行政的四个典型特征：（1）行政是社会塑造活动；（2）行政须以公共利益为出发点；（3）行政主要是积极的、针对将来的塑造活动；（4）行政是为处理事件而采取具体措施或者执行特定的计划的活动。5.教材的定义1.行政是行政主体的活动——主体2.行政是行政主体特定活动——内容（行为）3.行政是行政主体对国家事务和社会事务进行决策、组织、管理和调控等活动的总称——行为方式行政的具有多样性、复杂性，依据不同的标准可进行不同的分类。四、行政的类型1、内部行政与外部行政2、抽象行政与具体行政3、规制(秩序)行政与给付(服务)行政4、负担行政与授益行政5、积极行政与消极行政6、权力(强制)行政与非权力(非强制)行政7、羁束行政与自由裁量行政本节思考题？结合教材和社会现实，思考以下几个问题？1.公共行政的必要性？2.公共行政的目的？3.公共行政的范围如何界定？4.公共行政权应该如何被授予、实施？5.公共行政与法的关系如何？第二节行政法行政法是一种特殊社会规范（规范性）社会规范法律纪律道德宗教特殊社会规范一般社会规范行政法一、行政法的概念行政法管啥？权力权力权利权利民法行政法宪法案例2“吃光政府食堂饭菜被拘留”参考法条案例3重庆男子转发打黑漫画劳教2年案例4看黄片违法吗男子电脑藏黄片被罚1900元2008.9.南阳.任超奇乘客手机藏黄片遭乘警罚款200元2008.9.重庆.唐尚海关于惩治“制作、运输、复制、淫秽物品行为”的相关法律规定《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》（1997年公安部）传播淫秽物品如何认定2004年9月6日起施行的相关司法解释规定，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：1.涉案淫秽电影、表演、动画等视频文件20个以上；2.涉案淫秽音频文件100个以上；3.涉案淫秽电子刊物、图片、文章等200件以上，实际被点击数达到1万次以上；4.以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达200人以上；5.利用淫秽电子信息收取广告费等