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第10章刑罚的体系第一节刑罚的体系概述一、刑罚体系的概念刑罚体系(或刑罚的体系)，是指国家的刑事立法以有利于发挥刑罚的积极功能、实现刑罚目的为指导原则，选择刑种、实行分类并依其轻重程度排成的序列。首先，刑罚体系是以刑事立法选择的刑罚种类(刑种)为内容，并且按照一定次序排列而成的。我国的刑种是在总结了长期以来各种刑事立法规定的刑罚种类及其运用经验的基础上选择确定的。根据刑法的规定，刑罚分为主刑与附加刑，主刑有管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑与死刑；附加刑有罚金、剥夺政治权利、没收财产与驱逐出境。主刑与附加刑又是分别按照严厉程度由轻到重进行排列的。其次，刑罚体系是由刑法规定的。组成刑罚体系的刑种，是由刑事立法选择确定的，因此，不是刑法明文规定的刑罚方法，就不能作为刑种。不仅如此，刑种的排列也是刑法明文规定的，排列的方法不同，反映出刑事立法的价值取向不同。最后，刑罚体系以有利于发挥刑罚的积极功能、实现刑罚目的为指导原则。如果没有一定的目标与指导原则，各有关事物便无从互相联系成为整体而失去体系的意义。刑罚体系理所当然地必须明确展示刑法规定刑罚的选择、分类与排列时所确立的目标和遵循的指导原则。而有利于发挥刑罚的积极功能、实现预防犯罪的目的，便是建立刑罚体系所必须遵循的指导原则。刑罚体系，只有在刑种的选择、分类和排列方面，都有利于发挥刑罚的积极功能、有利于实现预防犯罪的目的，才有其合理存在的根据，才符合社会的需要。二、刑罚体系的特点我国的刑罚体系具有以下特点：(一)体系完整、结构严谨我国刑罚由主刑与附加刑构成一个完整体系，主刑与附加刑分别包括若干刑种，各个刑种所造成的剥夺性痛苦的内容不同，可以适应不同犯罪、不同犯罪人的状况，对各种犯罪给予有效、合适的制裁。主刑与附加刑相互补充、相得益彰，避免了单一刑种的局限性。刑罚体系中的各种刑罚方法全部由轻到重排列，主次分明，轻重衔接，结构严谨，如拘役与有期徒刑是不同刑种，但期限却是衔接的。(二)宽严相济、目标统一刑罚体系由轻重不一的刑种组成，主刑与附加刑都有轻有重，如主刑中最轻的管制只是限制犯罪人的一定自由，最重的死刑则是剥夺生命。这使得刑罚体系有宽有严，宽严相济。确立这种刑罚体系，目标是通过贯穿惩罚与教育相结合的方针，收到预防犯罪的实效。因为犯罪现象极为复杂、轻重不一，故刑罚种类必须有轻有重；刑罚目的是预防犯罪，单纯的重刑与单纯的轻刑都不利于预防犯罪。在社会主义初级阶段，单纯的重刑与单纯的轻刑，不适应社会的价值观念，不能为人民群众所接受，其结果必将不利于刑罚目的的实现。(三)内容合理、方法人道我国刑罚体系的内容具有合理性：整个刑罚体系的内容符合我国国情，适合惩罚与教育改造的需要；各个刑罚都包含惩罚与教育改造的机制；一些刑种的内容(如管制)体现了专门机关与人民群众相结合同犯罪做斗争的方针；以自由刑为中心，同时扩大了罚金刑的适用范围，这反映了世界立法趋势；刑种由轻到重的排列也符合刑罚的发展方向。我国刑罚方法具有社会主义人道性：任何刑罚方法都能使犯罪人感受相当的剥夺性痛苦，但又不以造成剧烈痛苦为目的；任何刑种都不包含侮辱人格、损害尊严、摧残肉体、折磨精神、牵连亲属的内容；除死刑立即执行以外，刑罚内容都在于促使犯罪人弃恶从善，改过自新。第二节主刑主刑(也称本刑、基本刑、单独刑)，是指只能独立适用的主要刑罚方法。主刑只能独立适用，不能附加适用。一个罪只能适用一个主刑，不能同时适用两个以上的主刑。主刑是主要的刑罚方法，不管是从法定刑来说，还是从宣告刑来看，主刑总是多于附加刑。根据刑法第33条规定，主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑与死刑。一、管制管制是对罪犯不予关押，但限制其一定自由，由公安机关执行和群众监督改造的刑罚方法。管制可谓是我国特有的一种轻刑，它具有以下特点与内容：1．不予关押即不剥夺犯罪人的人身自由。这种不剥夺自由性与执行的开放性，可以避免短期自由刑的固有弊害。将罪犯仍然留在原来的工作单位或居住地工作或劳动，得以保持正常的工作与生活，继续履行社会义务，有利于罪犯的改造与社会的稳定。2．限制犯罪人的一定自由，故管制不同于免予刑罚处罚。根据刑法第39条规定，限制自由的内容是：遵守法律、行政法规，服从监督；未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；按照执行机关规定报告自己的活动情况；遵守执行机关关于会客的规定；离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。但是，对犯罪人的劳动报酬不得进行限制，即对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。3．具有一定期限，即不得对犯罪人进行无限期的管制。根据刑法第38条、第40条与第41条的规定，管制的期限为3个月以上2年以下，数罪并罚时不得超过3年。管制的刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押1日折抵刑期2日。如果管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。4．由公安机关执行和群众监督改造。管制固然由公安机关执行，但由于是一种开放性刑罚方法，故离不开群众的监督。刑法第39条所规定的“服从监督”，实际上也是指服从群众监督。可见管制是我国专门机关与群众相结合的司法路线实践经验的创造性产物。二、拘役拘役是短期剥夺犯罪人自由，就近实行劳动的刑罚方法。1．拘役是剥夺自由的刑罚方法。由于拘役剥夺犯罪人的自由，所以与管制具有明显区别。由于拘役是刑罚方法，所以它与行政拘留、刑事拘留、司法拘留在法律属性、适用对象、适用机关、适用依据、适用程序、适用期限上都有明显区别。2．拘役是短期剥夺自由的刑罚方法。根据刑法第42条与第44条的规定，拘役的期限为1个月以上6个月以下，数罪并罚时不得超过1年，故拘役属于短期自由刑。拘役的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。3．拘役是由公安机关就近执行的刑罚方法。拘役由公安机关在就近的拘役所、看守所或者其他监管场所执行。在执行期间，受刑人每月可以回家一天至两天；参加劳动的，可以酌量发给报酬。三、有期徒刑有期徒刑是剥夺犯罪人一定期限的自由，实行强制劳动改造的刑罚方法。有期徒刑是我国适用面最广的刑罚方法，是名副其实的主刑。其特点与内容如下：1．有期徒刑剥夺犯罪人的自由。主要表现在将犯罪人拘押于监狱或其他执行场所，这是有期徒刑区别于生命刑、财产刑、资格刑以及管制刑的基本特征。2．有期徒刑具有一定期限。根据刑法第45、50与第69条的规定，有期徒刑的期限为6个月以上15年以下，数罪并罚时不得超过20年。刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。有期徒刑的下限与拘役的上限相衔接，也使得有期徒刑与拘役相区别。正是由于有期徒刑有较大幅度的期限，所以可以适用于由轻到重的犯罪，于是刑法分则对各种犯罪规定的法定刑中，都有有期徒刑。正是由于法定刑中的有期徒刑也有一定幅度，所以可以适应各种犯罪的社会危害性的变化，于是各地司法机关能够判处与犯罪相适应的有期徒刑。由于有期徒刑的幅度很大，所以，如果不在法定刑中进一步对有期徒刑的刑度作出规定，就会导致法官的自由裁量权过大，从而出现量刑不均衡的现象。因此，刑法分则对有期徒刑的刑度作了规定，具体表现为以下几种情况：1年以下、2年以下、3年以下、1年以上7年以下、2年以上5年以下、2年以上7年以下、3年以上7年以下、3年以上10年以下、5年以上10年以下、7年以上10年以下、5年以上、7年以上、10年以上、15年。3．有期徒刑的基本内容是对犯罪人实行劳动改造。刑法第46条规定，被判处徒刑的人凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。劳动改造具有强制性，除丧失劳动能力以外，都必须参加劳动。因为通过劳动，可以改掉好逸恶劳的习性，学会一定的生产技能，养成良好的生活习惯，从而得以改造成自食其力、遵纪守法的公民。正因为如此，我国的徒刑不同于西方一些国家刑法中单纯剥夺犯罪人自由的监禁刑。四、无期徒刑无期徒刑是剥夺犯罪人终身自由，实行强迫劳动改造的刑罚方法。其特点与内容如下：1．无期徒刑是自由刑中最严厉的刑罚方法，主要表现在剥夺犯罪人终身人身自由。正因为如此，刑法对非常严重的犯罪规定了无期徒刑，规定的方式主要表现为两种情况：一是对于规定了死刑的犯罪，一般同时将无期徒刑规定为选择刑；二是将无期徒刑规定为最高的法定刑，在这种情况下同时将较长的有期徒刑规定为选择刑。不过，尽管从法律规定与理论上说，无期徒刑是剥夺终身自由，但由于法律同时规定了减刑、假释、赦免等制度，事实上被判处无期徒刑的犯罪人很少有终身服刑的。2．无期徒刑的基本内容也是对犯罪人实行劳动改造。根据刑法第46条的规定，被判处徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行；凡具有劳动能力的，应当参加劳动，接受教育和改造。3．无期徒刑不可能孤立适用，即对于被判处无期徒刑的犯罪分子，应当附加剥夺政治权利终身(刑法第57条)。而对于被判处管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子，不是必须附加剥夺政治权利。这也从一个方面说明了无期徒刑的严厉性。无期徒刑虽然是仅次于死刑的严厉刑罚方法，但对代替死刑的适用起到了积极作用，事实上给应当判处死刑的犯罪人提供了改恶从善的机会。相当多的死缓犯被减为无期徒刑，也说明了这一点。五、死刑(一)死刑的概念死刑是剥夺犯罪人生命的刑罚方法，包括立即执行与缓期二年执行两种情况。由于死刑的内容是剥夺罪犯的生命，故被称为生命刑。由于生命具有最宝贵的、剥夺后不可能恢复的价值，死刑成为刑罚体系中最为严厉的刑罚方法，故被称为极刑。自从启蒙运动思想家提出废除死刑的主张以来，对于死刑的评价已经争论了二百多年。我国现在还不可能废除死刑，但是，一方面，保留死刑绝不意味着可以多杀、错杀。坚持少杀、防止错杀同样既是国家一贯的死刑政策，也是人们的共识。因为我国是人民民主专政的社会主义国家，大量适用死刑违背社会主义国家的性质；我国刑罚的目的是预防犯罪以至最后消灭犯罪，而不是从肉体上消灭罪犯；死刑存在消极作用，大量适用死刑会引起恶性犯罪增加，阻碍人们价值观念的提升；死刑是剥夺生命的刑罚方法，生命一经剥夺便不可能恢复，故必须杜绝错杀，而少杀、慎杀也有利于防止错杀。刑法总则与分则对死刑的适用作出了明确、严格的限制。另一方面，废除死刑是一种趋势，问题仅仅在于何时废除死刑。(二)死刑的适用我国刑法贯彻了保留死刑、坚持少杀、防止错杀的政策，适用死刑时也必须以这一政策为指导。根据刑法的有关规定，在适用死刑时应注意以下几点：1．必须严格遵守罪刑法定原则，只有对分则条文明确规定了死刑的犯罪，才可能判处死刑。既不能擅自将没有规定死刑的犯罪判处死刑，也不能为了判处死刑而将法定刑没有死刑的犯罪认定为法定刑具有死刑的犯罪。2．应当把握死刑规定的精神。虽然只能对刑法分则条文规定了死刑的犯罪判处死刑，但又绝不意味着对规定了死刑的犯罪都应当判处死刑。(1)从分则的规定来看，第一，刑法将可以判处死刑的犯罪及其情节规定得较为具体，故并非触犯了死刑条款的行为翻hg,须判处死刑。例如，刑法第264条规定，只是对“盗窃金融机构，数额特别巨大的”或者“盗窃珍贵文物，情节严重的”，才可能判处死刑；而不是对任何数额特别巨大、情节特别严重的盗窃罪都可以判处死刑。死刑总是与极其严重犯罪的最严重情节相联系，故即使是极其严重的犯罪也不意味着一定要判处死刑。第二，除个别条文外，死刑总是与无期徒刑等刑罚方法共同构成一个量刑幅度，故即使是极其严重犯罪的最严重情节，也并非必须绝对判处死刑。例如，即使是对国家和人民危害特别严重，情节特别恶劣的分裂国家罪，也只是“可以判处死刑”，而不是必须判处死刑(刑法第103、113条)。(2)从总则规定来看，第一，刑法第48条明文规定“死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子”。因此，适用死刑时，必须综合评价所有情节，判断犯罪人的罪行是否极其严重。第二，总则规定了死刑缓期执行制度。在适用死刑时，不能只适用死刑立即执行，而应适当适用死刑缓期执行。3．不得对犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女适用死刑(刑法第49条)。这里的不适用死耐，既包括不适用死刑立即执行，也包括不适用死刑缓期二年