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1证券法第一讲第一章概述第一节证券与证券市场一、起源由于王权受限，英国政府比其它国家更需要国债制度。政府愿意按照商业原则（平等的契约精神）行事。公共信贷已成为“英国政治的奇迹，使欧洲各国既惊讶又畏惧，”皮特首相自豪地宣称“这个民族的生机乃至独立建立在国债基础之上。”汉密尔顿则在美国建国初期创建了这一制度。他们共同的文化渊源是1215年的大宪章。股票的早期发展——从1555年的莫斯科公司到南海公司二、证券法的产生——从蓝天法到联邦证券立法“GOLDENAGE”被“BIGDEPRESSION”终结。罗斯福说“肆无忌惮的钱商们将站在公众舆论的法庭上接受审判，为人类的良心和感情所唾弃……。这些钱商们已经从我们文明殿堂的高位上逃走了，我们现在可以让这殿堂恢复其传统的理念。”罗斯福向公众保证，“保护私人财产不受股市和公司系统的粗暴干涉……政府还将采取各种措施限制那些仅使发行者腰包鼓胀而没什么必要的证券的发行。”美国金融界的信誉在1933年晚冬完全丧失了。这与当今世界（尤其是美国和中国）惊人的相似。1933年的《证券法》中的证券含义十分广泛，并倾向于对证券业和证券市场进行严格管制。一年以后，《证券交易法》出台，正是这部法律培育了SEC，立法者指出证券立法的目的是管理投资，所以其调整对象应该是资本证券。该法在界定证券时，排除了货币及发行日与到期日不到9个月的票据，以区分商业和投资。投资——依靠别人的努力而获利三、我国证券法对证券的规定2005年《证券法》第二条在中华人民共和国境内,股票、公司债券和国务院依法认定的其它证券的发行和交易,适用本法；本法未规定的,适用《中华人民共和2国公司法》和其它法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金份额的上市交易,适用本法；其它法律、行政法规另有规定的,适用其规定。证券衍生品种发行、交易的管理办法,由国务院依照本法的原则规定。第二节股票的分类一、道德股票制：普通股和优先股（一）普通股，它是股份有限公司最基本，同时也是发行数量最多的一种股票。特点：1、股权内容最为完全，包括经营参与权、表决权、股息请求权、剩余财产分配请求权、新股认购权、股票转让权等；2、股东承担最全面的风险，由于股东参与经营，故应对自己的行为负责，首先红利的获取排在公司债券和优先股之后，其次，股息随经营状况而不断变化，最后，公司解散时，若有剩余财产可供分配，则也排在优先股股东之后。优先股，它是指股东对公司资产、利润享有较之于普通股股东优越或特殊的权利的股票。特点：1、有权领取固定股息，并可优先于普通股股东领取，且在剩余财产分配请求权上同样优先。2、财产权利上的优先以放弃其它权利为代价，主要是表决权和经营参与权。（二）花旗银行国有化美国政府把优先股转化为普通股。计划开始时政府持有优先股；后期的改变是因为，情况严重到必须充实该银行的核心资本。（三）普通股股东的理性冷漠Canyouspeak?一个社会的人们如果大都倾向于计算之后去忍受屈辱，那又说明什么？这已经不是普通股股东所单独面对的问题了。公民的基本道德在于参与意识，敢于为了“捍卫尊严”而进行的断然斗争，而市民则为“过日子”而进行的利害盘算和不断妥协。这是黑格尔所说的“主人道德”和“奴隶道德”：主人为了尊严而战，而奴隶却为了保全自己的生命而妥协。对一个国家而言，这就是韦伯所说的“鼠目寸光的法律与秩序市侩主义”。利益比较、利害衡量不应该是我们时代的唯一价值标准。——踢馆与亮剑（四）中国的情况3同股同权、同股同利二、血统论1992年7月，国资局和国家体改委联合发布《股份制试点企业国有资产管理暂行规定》：（一）国家股：1、现有全民所有制企业整体改组为股份制试点企业时。其净资产折成的股份；2、现阶段有权代表国家投资的政府部门向新的试点企业投资形成的股份；3、经授权代表国家投资的投资公司、资产管理公司、经济实体性总公司等机构向新的试点企业投资形成的股份。（二）国有法人股：全民所有制企业（不含授权代表国家投资的企业性质的机构）用其自有资产向独立于自己的试点企业投资形成的股份。专题：排除血统后观察法人股现象一、法律的变化法人股在新时期的兴盛则要归功于立法的变化：原《公司法》第12条规定，公司对外投资的比例不得超过公司净资产的50%；新法第15条：公司可以向其它企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。二、平行交叉持股带来的问题1、破坏公司民主，形成无责任经营。责任伦理——“不管怎么说，当一个成熟的人——无论其实际年龄大小——意识到为自己行为的后果所担负的责任，并真正全心全意感受到这样一种责任时，这是极其感人的。因此他便依据责任伦理行事，到了某个阶段，他会说：‘这是我的立场，我除此别无选择。’这是真诚的人性的体现，这是感人的一幕。我们每一个人，只要他的精神不死，就必须认识到自己有朝一日也可能站在这样的位置上。”2002年4月荷兰首相科克维姆科克宣布，其政府因为一份有关1995年斯雷布雷尼察大屠杀的报告而宣布辞职。荷兰首相科克针对此事表示：“不管我前任政府还是我的政府做了什么，我都将对此负责。”问题讨论：2001年11月，最高人民法院颁布《地方各级人民法院及专门人民法院院长、副院长引咎辞职规定》，要求：如果某一法院发生“重大的枉法裁判”，4法院院长应当引咎辞职。2、垄断问题。3、平行持股使得公司资本制度的有效性受到不利影响。1998年日本资本市场中最大的担心就是交叉股份进入市场可能会对股市造成毁灭。4、泡沫之上又生泡沫。企业的实际经营情况被忽视，形成纸上富贵和虚拟财富，造成微观和宏观经济信息失真。（三）社会公众股专题——处境尴尬的职工持股制度一、历史职工持股制度开始于二十世纪60年代的西方，主要理论依据是扩大资本所有权思想。这一理论认为，如果资本集中于少数人手中，产权过于集中，则经济发展的好处也始终集中于少数人身上，大多数人不能分享资本主义的好处，这将造成严重的分配不公，从而影响社会的稳定和谐发展。在一个社会整体快速发展的过程中，劳动者不应被边缘化。二、我国的现状1998年，我国有关部门下文禁止对内部职工进行定向股票发行；1999年及2000年，民政部和中国证监会均下发文件，否定职工持股会的社团法人性质。职工持股会的合法性被否定，也使职工持股工作遭遇重大挫折。2006年，中国证监会在《保荐人尽职调查工作准则》中也强调，保荐人须“调查发行人是否存在工会持股、职工持股会持股、信托持股”等情况，调查中发现有工会或职工持股会持股的，保荐人必须辅导企业进行整改，否则企业不能公开发行股票。案例：洋河酒业2007年申请失败后，2009年，江苏洋河酒厂再次谋求上市。2009年7月29日，申请获得通过。洋河酒厂前三大股东是洋河集团、蓝天贸易、蓝海贸易，分别持股38.61%、12.61%、11.83%，洋河集团是宿迁市国资委100%控股的企业，蓝天贸易、蓝海贸易5均为职工持股公司。洋河2008年末职工人数为3634人，但职工股东只有125人。这125人上市之后平均个人身家高达5000万元左右，董事长、总经理则有望达到10亿。“净身”——2006年，洋河酒业每个职工原本所持有5000股原始股被强行收回，退回5000元。问题是，为什么反对职工持股制度？三、美国的作法第一，其基本原则就是保证企业员工的广泛参与，特别是非高薪阶层的广泛参与。某法案的反歧视条款要求，职工持股的福利不能由管理层的小团体控制，要求低报酬员工至少持有高报酬职工所持股票的70%。其中，所谓的高报酬职工是指本公司报酬最高的20%的那部分职工。第二，为有效促进职工持股的广泛开展，国家应当为职工持股制定一系列优惠政策，如转让价格折让、税收优惠、银行贷款支持等。在美国，政府从持股的员工、售股的股东、实行计划的公司、员工持股计划的贷款银行四个方面给予税收优惠。私人企业主将企业的所有权转让给企业内部职工达到一定比例后，国家就可减免其相应的财产增值税，连参与职工持股计划的贷款银行也可以获得相应的税收优惠。“如果社会主义的定义是根据工人阶级对生产工具的拥有程度来确定的话，那么美国很可能是世界上最社会主义的国家。”专题：股权分置改革1、为什么改革？流通股与非流通股不同权（流通权），自然也不同价，这就是我国的股权分置现象。截至２００４年底，上市公司总股本７１４９亿股中，非流通股份４５４３亿股，占上市公司总股本的６４％，国有股份在非流通股份中占７４％。（1）、无法通过证券市场对大多数公司进行真正的兼并收购，这既不利于形6成对上市公司及其经营者的外在约束机制，又不利于发挥证券市场优胜劣汰、优化资源配置的基本功能，证券市场的活力也受不利影响。（2）、国有股不能转让，意味着国家作为股东不能卖出手中的股票，丧失了股东本应享有的权利。股票制度的基本原理就是以股票能够转让为前提的。（3）、国有股一股独大的局面，使得股份有限公司的民主决策机制（少数服从多数，majoritydecisions）在中国没有实际意义。科学的决策机制与监督机制无从谈起。2、教训2001年推出了一个市场减持方案，文件全称为《减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法》，减持国有股原则上采取市场定价方式——按新股发行的价格出售（如当时的烽火通信的国有股发行价、发行方式、发行对象以及承销方式均与新股发行一样，共发行8800万股，其中800万股为武汉邮科院所持有的国有股，市盈率高达52倍，发行价为21元。），且称减持目的是为了充实空帐运行的社保基金。一年后，中国政府自认失败。3、现在的作法“对价”概念其基本含义是未来非流通股转为可流通时，由于会导致流通股股价下跌，因此，流通股股东同意非流通股可流通的同时，非流通股股东要在这一行为发生时保护流通股股东的利益不受损失而做出相应承诺并支付一定的代价。这个代价是什么？当时，它被普遍理解为非流通股东要对流通股股东提供股权或现金等补偿。目前试点的做法是非流通股股东和保荐机构确立方案,流通股股东通过分类股东大会参与表决，即社会公众股东单独表决制度。股改方案必须经参与投票的流通股东三分之二通过方有效。创新中的一个组成部分——权证：是一种权利凭证，约定持有人在某段期间内，有权利（而非义务）按约定价格向发行人购买或出售标的证券，或以现金结算等方式收取结算差价。假设：一家公司总股本为10亿，流通股为2亿，非流通股为8亿，股价为5元，非流通股股东决定提供的对价是每十股送3股及2个认购权证，持有人得以3元价格向非流通股股东购买股票。74、后续影响：大小非的巨大冲击大小非是指大额小额限售非流通股，解禁就是允许上市流通。大小非解禁就是限售非流通股允许上市。大非指的是大规模的限售流通股。占总股本5%以上；小非指的是小规模的限售流通股。占总股本5%以内。总体来看，2008年全年将有近3万亿市值的“大小非”解冻，这对于目前总体规模不过9万亿元的A股市场而言，将彻底打破资金与筹码间的平衡。由于其筹码的购入成本一般都很低，因此对市场的杀伤力更大。股市系统的平衡取决于资金和股票各自的供给，资金面没有根本变化之前，股票的供给（主要由政府决定）却在发生突变。中国政府的态度举足轻重。但可惜的是，政府有自己的立场。三、面额股和无面额股历史上，股票的面额曾经有很重要的意义：它最早就是股票的发行价格；出于维护公司资本制度的考虑，尤其为了保护公司债权人的利益，股票的面额成为公司发行股票价格的最低限，即不允许发行掺水股票；用面额计算公司的注册资本或帐面资本。2008年4月，紫金矿业首次公开发行人民币普通股（A股），与国内的其它新股发行不同，紫金矿业的发行面值为每股0.1元人民币。赞成观点：按照0.1元确定发行面额，保持了会计处理上的一致性；方便了投资者参与分享好企业高速增长的收益（紫金矿业在香港上市的收盘价格为11.9港元），创造全新的上市公司增加流通性的手段，这一作法有利于中国证券市场与国际接轨。批评观点：这一作法会扰乱市场的估值体系，相当程度上会误导投资者的价值判断。四、A股、B股和H股，分类标准是股票的购买者和上市的地点来分类（一）A股，即由我国股份有限公司发行的，以人民币标示面值