论我国夫妻财产制

论我国夫妻财产制作者：潘涛发布时间：2008-12-1514:04:05前言婚姻是组成家庭的前提,而家庭是组成社会的细胞,承担着繁衍人口,养老抚幼,组织社会生产和消费的各种功能。夫妻财产作为家庭实现社会职能的物质基础，其正常运转就需要法律来调整。随着个体经济的发展，夫妻作为民事主体的重要组成部分，越来越多地介入到经济活动当中来。因此，夫妻财产的相关事项须事先以夫妻财产制加以规范，以保障民事交易安全。民法典的制定已经提到日程中来，作为亲属法的重要组成部分的夫妻财产制立法仍需进一步完善。本文在吸收和借鉴前人研究成果的基础上，提出我国夫妻财产制的立法完善，以期对我国夫妻财产制的完善尽一份微薄之力。第一章夫妻财产制概述第一节夫妻财产制的概念、特征及主要类型一、夫妻财产制的概念、特征夫妻财产制又称婚姻财产制，它是关于夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分、债务的清偿以及婚姻解除时财产的清算等方面的法律制度。[1]从这一定义可以看出，夫妻财产制度是规范夫妻财产关系的法律制度。如何界定夫妻财产制里夫妻财产的内容具有重要意义。这里的夫妻财产既包括积极财产，同时也包括消积财产，积极财产即财产的全部，权利，消积的财产即债务，负担。同时夫妻财产既包括有形的财产，主要表现为实物，也包括无形的财产，如知识产权、股权等财产内容。这些财产随着夫妻身份的确立而确立，随着夫妻身份的消灭而消灭，夫妻财产制集身份法与财产法的特点于一身，是婚姻效力的一项重要法律内容，也是近现代家庭财产制的重心所在。[2]夫妻财产制与民法中的一般财产关系相比,具有以下几个特点:1、夫妻财产制的主体仅限于夫妻双方。只能以具有夫妻身份的当事人为主体，如果男女双方之间不存在合法的夫妻身份，即使双方存在同财共居的事实，其财产关系也只是一般的财产关系，如对于同居期间的财产关系则不适用该夫妻财产制。男女双方如何成为夫妻关系，我国婚姻法第八条规定“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”从该法条可以看出我国对夫妻关系采登记要件主义，即只有符合婚姻法规定的条件取得结婚证后方称为夫妻关系。在我国实践中还存在着一种例外情况即事实婚姻，对认定为事实婚姻的男女双方也按夫妻关系处理。〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）〉第五条对事实婚姻进行了界定：“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：（一）1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。（二）1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。对同居期间所发生的财产关系双方有协议的按协议，没有协议的起诉到法院的按一般民事案件处理，并根据照顾子女、女方的利益原则，考虑财产的实际情况和双方的过错程度，妥善分割。对同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理。如果一方在共同生活期间患有严重疾病未治愈的，分割财产时，应予以适当照顾，或者由另一方给予一次性的经济帮助，等等。2、夫妻财产具有人身性和财产性的双重属性，且财产属性从属于人身属性。如果当事人之间不具有夫妻身份，也就不存在夫妻财产制。因而夫妻财产制在具有依附性的特点的同时，还具有可变性，一旦夫妻身份解除，它也就随之而消灭。3、夫妻财产制植根于生产力发展的具体水平，受制于社会多重因素的综合作用，具有很强的民族性和历史性。[3]传统文化对一国立法的影响，18世纪的历史法学派对此有专门的著述，该派代表人物萨维尼认为，法律是“内在地、默默地起作用的力量”的产物，它深深地植根于一个民族的历史之中，而且其真正的源泉乃是普通的信念、习惯和“民族的共同意识”。就像民族的语言、建筑及风俗一样，法律首先是由民族特性、“民族精神”决定的。[4]而在所有的法律中，婚姻家庭法是受一国传统文化因素影响最深的法律，历史上曾继受了大陆法系和英美法系立法传统的国家，不管这些国家是属于欧美国家，还是属于亚非的国家，在其财产法已完全是大陆法系和英美法系的产物或翻版的情况下，其有关婚姻家家庭的立法却仍然基本保持着本民族的风格。[5]夫妻财产制作为婚姻家庭法的组成部分,在选择其财产制的形式时,就不能单纯从立法技术上考虑,而必须与一国的历史相联系起来。基于此，各国虽然理念大体一致，但适用的财产制形式却大相径庭，根本原因就在于各国传统文化的不同。二、夫妻财产制的主要立法类型夫妻财产制具有一定的历史性、时代性和地域性，随着社会的发展出现了多种形式,自古到今,主要出现了以下四类:1.基于夫妻一体主义的财产吸收制(吸收为夫的财产);2.基于财产共有主义的共同财产制(全部或一定种类财产的共有);3.基于夫妻别体主义的分别财产制;4.介于共同财产制与分别财产制之间,对两者折衷的一些夫妻财产制,例如剩余共同制,此种财产制目前已代表着夫妻财产制的发展方向。[6]一种夫妻财产制可以因为不适合时代要求而被淘汰甚至消失，同时，人类也可以根据需要创设一种新的夫妻财产制。（一）按照夫妻财产制的发生根据为标准，可以分为法定财产制与约定财产制现实生活中，因夫妻双方的情况各不相同，导致其财产关系各具特色，婚姻家庭立法不可能用一种财产制形式而规范了所有的夫妻之间的财产关系。为了充分体现夫妻之间的意思自治原则和适应婚姻共同生活特殊需要的基础上，各国亲属法和婚姻家庭法普遍采用法定财产制和约定财产制并用的立法模式。1、法定财产制法定财产制是婚姻当事人在婚前或婚后未订立夫妻财产协议或所订协议无效的情况下，根据法律规定当然适用的夫妻财产制形式。在法国和德国它被称为正常的夫妻财产制或补充的夫妻财产制；而在部分东欧国家如波兰、匈牙利等国和前苏联，则是惟一的夫妻财产制形式。具体选择何种财产制作为法定财产制与一个国家的历史文化传统和风俗习惯等有着密切联系，因此，国家的类型不同，适用的法定财产制也不同。如同属大陆法系的法国和德国，法国适用共同财产制作为法定财产制，而德国则实行婚姻财产增值共有制作为法定财产制。为了实现夫妻关系法的基本原则，更好地保护夫妻的财产利益，一些国家和地区根据法定财产制适用原因的不同，将法定财产制分为通常的法定财产制和非常的法定财产制。如瑞士民法典、我国台湾地区的亲属法都采用这种立法例。①通常法定财产制通常法定财产制是指没有财产约定或者财产约定无效的情况下，当然适用的夫妻财产制。它与约定财产制相对应，是法定财产制的常态和主要形式。②非常法定财产制非常法定财产制是指夫妻在婚姻关系存续中，因发生特定事由，适用通常法定财产制或约定财产制难以维持正常的夫妻财产关系时，依据法律的规定或经夫妻一方（或夫妻的债权人）的申请由法院宣告，终止原来的财产制而适用分别财产制。设立非常法定财产制的目的在于保护婚姻一方的利益和第三人的利益以及维护交易安全。非常的法定财产制又分为当然的非常财产制和宣告的非常财产制。当然的非常财产制是指因发生法定事由，无须夫妻双方或者债权人申请及法院宣告，依法当然采用分别财产制。适用当然非常财产制的法定事由通常是夫妻一方被宣告破产，夫妻财产依法而分离，以免侵害夫妻他方和债权人的利益，这一规定对我国的夫妻财产制立法具有一定的借鉴作用，这一点将在后面的论述中提到，这里就不再赘述。宣告的非常财产制，是指经夫妻一方或者债权人依据法定事由提出申请，经法院宣告后而采用的分别财产制。对于宣告的事由，各国法律规定各不相同，但大体上有以下几种：夫妻分居，夫妻一方不承担家庭生活费用，夫妻一方对共同财产的管理不当或滥用管理权等等。这一点对对我国的夫妻财产制立法亦具有一定的借鉴作用，我将在后面的论述中提到，这里亦不再赘述。2、约定财产制约定财产制是婚姻当事人按照法律的规定，通过协议的方式确定使用的夫妻财产制形式。约定夫妻财产制是夫妻双方根据自身的财产状况和利益需求，依法选择的排除法定夫妻财产制适用的夫妻财产制形式。约定财产制是夫妻人格独立、家庭地位平等的体现，因此这种立法例得到了大多数国家的肯定，具有较高的法律地位。夫妻双方对夫妻财产内容达成的协议，不仅与当事人的利益休戚相关，而且可能会影响到第三人的利益，甚至会影响到商品的流转和交易的安全。因此各国根据自身的经济条件和法律文化建立了适合本国国情的约定财产制。根据各国法律对夫妻财产约定的范围是否受限制来看，又包括两种：自由式的夫妻财产制约定形式和选择式的夫妻财产制约定形式。自由式的夫妻财产制约定形式是指法律未设定具体的夫妻财产制类型，财产协议的内容完全由当事人自由协商，只要内容合法且不违反一般契约的禁止性规定，法律就予以承认。虽然自由式的约定财产制充分体现了私法自制和契约自由，但由于现实的夫妻财产关系种类繁多，当事人约定千奇百怪，不仅当事人自已难已把握就是司法机关也难以很好地把握，因此有可能侵害当事人一方或者第三人的利益。而选择性的夫妻财产制约定形式，是指法律明确规定可供选择的约定财产制形式以及约定不得抵触的情形，当事人只能在法律规定的范围内进行选择。这种约定形式由于当事人选择后的权利义务关系、对内、对外效力等均已预先指明，因而无论是对于婚姻当事人还是司法机关以及与之交易的第三人，优点都是显见的。这一财产约定形式为世界绝大多数国家或地区的夫妻财产立法所采用。在世界大多数国家的夫妻财产立法中，法定财产制与约定财产制是同时并存的。约定财产制体现了当事人的意思自治，而法定财产制则体现了法律对当事人的利益和维护。正如戴东雄所言“法定财产制，乃众多立法专家，以其卓越之立法技术，集思广益所制定的。此制度对夫妻来说，应该是最客观公平的，而又能信赖可行的制度”。（二）按照夫妻财产制的内容不同，可以分为妆奁制、吸收财产制、统一财产制、联合财产制、共同财产制、分别财产制1、妆奁制妆奁制又称嫁资制，它是指妇女因结婚而带往夫家的财产。最初嫁资是女方对男方的婚姻赠与，到了帝政时代则演变为女方带到夫家补助家用的财产，而不再具有赠与的性质。我国自古就有女子出嫁赠送妆奁的习惯，我国现在的姻姻法把这视为女方的婚前财产，属于女方个人所有。2、吸收财产制吸收财产制，又称财产并吞制，是指婚姻成立后，妻子原有的财产及婚后财产均归于夫，只是在婚姻关系结束时，夫才将妻的婚前财产返还妻家。这种财产制的立法是基于夫妻一体主义，妻的人格于婚后被夫所吸收，从而有违男女的平等，已遭到了摒弃。3、统一财产制统一财产制是指在婚姻成立后，妻将其全部财产的所有权转移给夫，仅保留返还请求权，在婚姻关系终止时将妻的婚前财产或折价金额返还。统一财产制同样是建立在夫妻一体主义之上的，虽较吸收主义有所进步但在不承认夫权、家长权的当今社会已无存在的价值。4、联合财产制联合财产制又称管理共同制。以财产分离（所有权）、财产结合（管理权）与财产维持为其理论基础。[7]是指婚后夫妻的婚前财产和婚后所得财产仍归各自所有，除特有财产外，夫妻财产联合在一起，交由夫管理。从这一财产制的运作来看，一方面它赋予夫管理、收益妻子财产的权利。另一方面由夫负责家庭生活费用和财产管理费用，妻子以财产的收益承担了对家庭的经济责任，不必再负担家庭费用，在理论上具有一定的公平性。但这种财产制较适合上层阶级社会，而“法不应为少数人之利益而制定”[8]二战后陆续被各国所废除。我国台湾地区虽然形式上采用了联合财产制，但实质上类似于婚姻财产增值共有制。5、分别财产制分别财产制是指夫妻双方对婚前和婚后所得财产归各自所有，并各自享有独立的所有权、管理权、使用权和处分权，分别对自已的债务承担责任的夫妻财产制形式。分别财产制是建立在夫妻别体主义的基础之上的，彼此之间没有婚前婚后财产之分，也无所谓的个人财产，婚姻共同生活所生费用由夫和妻共同分担。分别财产制虽然体现了男女在家庭中的地位平等，保证了已婚妇女的独立财产权，但另一方面也存在着不足。在实际生活