融资租赁

融资租赁法史俊明大成律师事务所高级合伙人方法论•目的•路演•执行•复盘融资租赁的概述融资租赁的定义•融资租赁是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买融资租赁物后提供给承租人使用，由承租人向出租人支付租金的交易方式。•“融资租赁”一词由英文“financeleasing”翻译而来，融资租赁因具备金融特性，且由于我国监管差异以及主题不同等原因，“融资租赁”又被称为“金融租赁”。融资租赁一般表现为：•出租人根据承租人对租赁物件的特定要求和对供货人的选择，出资向供货人购买货物。•出租人将所购货物作为租赁物件租给承租人使用。•承租人按期向出租人支付租金。•租赁期内，出租人拥有由租赁物价的所有权，承租人享有有租赁物件的使用权以及供应商的售后服务等权利。•租期届满，出租人承租人双方可依据约定，选择采取续租、退租、留购等方式处理。融资租赁的特征•经济特征：（一）促销是现代融资租赁发展的根源，是融资租赁的本质功能和优势传统租赁是建立在通过让渡使用权而获取利润的基础之上的，融资租赁在此基础上赋予了租赁以新的涵义，就是将促进产品销售作为租赁的基本功能。融资租赁的这一特征得到了业界专家学者，如美国著名租赁专家阿曼波、英国著名租赁专家T.M.克拉克的认同。促销是融资租赁的本质功能和优势的原因有三点：1.融资租赁是在社会化大生产比较发达、市场经济发展到较高程度、工业产品相对过剩、发达国家及其产业资本寻找并开拓新兴市场的历史背景下产生和发展起来的。2.促进销售和融通资金是融资租赁的两大功能，即融资、融物两面作用。3.各国政府针对融资租赁以及跨国租赁制定优惠政策，目的在于促进本国资本设备开拓国际市场，扩大国内投资，增加就业机会。（二）融资租赁具有独特的金融特性与其他传统意义上的金融手段相比，融资租赁具有独特的金融特性，主要表现在以下几个方面：1.融资租赁是企业融资的一个重要选择，特别是对中、小企业来讲，融资租赁是一种绝佳的融资方式。2.融资租赁在刺激市场内需、扩大出口、增加投资、扩展就业等方面具有独特的金融特性。3.国际融资租赁是发达国家和发展中国家都较易接受的金融交易形式。融资租赁的特征•法律特征：（一）关于融资租赁的法律理论特征1.融资租赁法律关系中权利义务的非对称性2.融资租赁法律关系的复杂性3.融资租赁法律关系确立了信用所有权制度（二）关于融资租赁的法律实践特征1.融资租赁合同是以融资为目的、以融物为手段的合同2.融资租赁合同是移转标的物使用权的合同3.融资租赁合同中租金的特殊性4.融资租赁合同中标的物的特殊性融资租赁的历史和发展融资租赁的发展•第一阶段：公元前2000年至18世纪产业革命在中国，西周时期即出现了租赁现象，《卫鼎（甲）铭》记载，邦君厉把周王赐给他的五田，出租了四田，此即为租赁的例证。从世界范围来看，在公元前2000年前后，古代亚洲巴比伦地区幼发拉底河下游居住的苏美尔族就开始以租赁的方式进行交易。1280年颁布的威尔士法被学者们认为是世界上第一部规范租赁法律关系的法律。早期租赁的特点：1.早期租赁是私有制出现后，财产所有人将财产的所有权与使用权相分离的一种经营方式。2.早期租赁是财产所有人通过让渡使用权而获取利润的一种经营方式。3.早期租赁的最普遍表现形式是土地租赁，随着社会生产的发展，租赁的范围逐渐扩展到生产工具、生活用品等其他类型的财产。融资租赁的发展•第二阶段：18世纪产业革命至20世纪中叶的近代租赁业近代租赁发生于18世纪工业革命时期，19世纪以后随着资本主义生产关系的建立和发展而逐渐发展起来。代表性事件：伦敦第一条铁路——伦敦到格林威治铁路线于1849年被做了给东南铁路公司经营，租期长达999年。1856年英国出现了世界上第一家专业的租赁公司一一货车租赁公司。近代租赁的特点：1.租赁对象的范围进一步扩大。2.租赁期限延长。3.租赁形式趋于多样化。4.设备制造商是租赁业务中主要的出租主体。融资租赁的发展•第三阶段：20世纪50年代至今的现代租赁业现代租赁开始于20世纪50年代，以1952年5月由美国人亨利·叙思费尔德创立的世界上第一家金融租赁公司美国租赁公司为标志的。美国租赁公司专门从事长期设备租赁业务，第一笔业务便是利用美洲银行50万美元贷款、按照当地商会的指定购入了该商会所需要的设备，以此为标志，开辟了租赁业的新纪元。租赁由此逐渐进去了一个集融资、融物为一身，具有金融性质的发展阶段。现代租赁业的特点：1.现代租赁以融资为目的，其产生的原因源于承租人的融资需求。换句话说，现代租赁的基本功能是中长期融资，所以期限一般在一年以上。2.现代租赁的交易主要通过专业的租赁公司来完成，而不像以往主要是承租人与设备原始所有人之间进行的直接租赁交易。这也说明现代租赁业是现代专业化分工的产物。3.现代租赁主要以设备为租赁对象。即现代租赁的租赁物主要是工业设备、公用设备和办公设备等，承租人主要是企业、政府或公用事业单位。现在出现的一些创新的租赁形式，如房地产的融资租赁，对私人的汽车融资租赁，也归入融资租赁的范围之内。融资租赁的诞生背景•第二次世界大战后，第三次科技革命引起了发达资本主义国家原有工业部门大批设备相对落后，同时也产生了以资本和技术密集型为特点的耗资巨大的新兴工业部门，使得这些国家固定资本投资规模急剧扩大，设备更新速度空前加快。•企业为保持有利竞争地位，一方面急需大量资金更新设备，将新技术运用到生产中去，另一方面又要承担因新技术运用设备无形损耗加快的风险，在这种背景下，企业不得不考虑除了银行资金外的其他融资渠道，融资租赁变成为资本投资市场上一种新的资金来源。融资租赁的诞生背景•产品的生产企业在考虑产品促销，增加销售量的同时，也在考虑能够安全、及时地回收资金。融资租赁无疑满足了上述的需要。•随着金融资本与工商业资本进一步融合。一方面，银行处于回收资金安全性考虑，向融资租赁公司出借资金比向企业直接贷款更为安全、可靠，有效地分散了金融风险，另一方面，银行服务的竞争日趋激烈，银行自身也积极参与办理融资租赁业务，作为银行创新业务吸引新老客户。融资租赁在世界范围内的发展•历史沿革1952年，第一家融资租赁公司在美国成立，掀开现代融资租赁业的发展进程，今日美国租赁业对GDP的贡献已超过30%。在日本，以1963年“日本国籍租赁株式会社”成立为诞生标志的融资租赁行业，经过了四十多年发展至今，已经成为了日本批发、零售、制造业、运输、通讯、建设、电力、天然气等行业的重要金融支柱，根据日本租赁事业协会统计，2003年度（2003年4月至2004年3月），日本租赁业交易额为73778亿日元，按当时汇率计算，约合600多亿美元。租赁设备投资额65917亿日元，约合520亿美元，占民间设备投资额比例为8.7%。•市场渗透市场渗透率是指一个行业在国际市场占有率及规模，它是人们判断该行业发展状况，在国际贸易中的地位和作用以及该行业发展趋势的重要参数。有统计数据显示，融资租赁业在出现至今短短50多年的时间里，已经成为西方国家仅次于银行贷款的第二大融资方式，占全球设备投资的20%-30%。1981-2009年各国租赁市场渗透率（单位：%）数据来源：WhiteClarkeGlobalLeasingReport•今日的地位全世界融资租赁成交额在1978年是410亿美元，1987年是1038亿美元，而依据《世界租赁年鉴》统计，截止2006年，全球融资租赁成交额达到5500亿美元，平均每年以30%的速度增长，仅次于银行信贷、证券、保险，成为第四大金融工具。2007年9月以来，全球金融危机蔓延到实体经济，但对融资租赁业务影响有限。这是由于尽管金融危机的影响使得融资租赁企业的筹资成本相对提高，但是其杠杆倍数也在下降。欧洲租赁协会（ERA）最新预计表明，尽管金融危机已影响到实体经济，在2012年伦敦奥运会的带动下，英国的工程机械融资租赁业在未来3~4年内增长速度仍将达到4%~7%。融资租赁的法律概况国外融资租赁法律•由于融资租赁出现的时间较晚，因此其法律体系较之传统的民商交易法律体系有欠成熟和完善。直至20世纪80年代后期，各国开始真正探讨融资租赁的立法工作。一些发达的租赁市场国家已经具备了一整套调整融资租赁法律关系、融资租赁合同、税收以及会计处理等问题的法律体系。•英国的融资租赁立法英国法律对融资租赁是从税收及会计准则角度来加以定义和规范的。英国《租赁及租购会计标准21》(SSAP21)规定了这样的定义:租赁开始时，承租人承担了至少90%或更多的设备现值的未来支付义务，这就是融资租赁，否则就是经营租赁。在融资租赁的情况下，出租人认为它的设备是一种金融投资以及精算的财务利益行为。在英国，对租赁业的管理并没有特别规定，那些属于银行内部的租赁公司要遵守银行及金融机构管理当局的关于资本金的规定，而没有存款业务的租赁公司则不受此限制。在英国租赁法的发展过程中，有两项重要事例应当引起我们的注意：1.1974年建立了设备出租责任和面制度的“劳动中的健康与安全等事项的法案”2.出租人违约时最终偿付的强制性：1972年(租赁)有限公司诉汉弗莱案。•美国的融资租赁立法美国没有专门的融资租赁法律,联邦及各州制定的普通商业法律以及专门的法律、法规中都对融资租赁做了规定。A、商法美国的商业金融行为都必须遵从统一商法典。1999年3月美国国家统一法委员会会议提出的统一商法典第2条A项对融资租赁的定义作了重新规定。•融资租赁是指具有以下几方面内容的租赁:a.出租人不选择、制造或供应租赁物;b.出租人接受租赁物或其所有权以及使用权;c.有以下情形出现:(i)在租赁协议正式生效以前承租人收到这样一份协议副本:通过该协议出租人取得或将取得租赁物或所有权，而且将利用该租赁物。(ii)承租人提出的根据合同条款出租人取得或将取得租赁物或所有权，而且将利用该租赁物的合同要约是租赁合同生效的条件。(iii)在租赁合同生效以前，承租人应得到一项准确而全面的声明:载明承诺和保证，以及保证的放弃，对救济手段的限制和改变，或者包括租赁物生产商在内的与出租人取得租赁物或所有权或使用权合同有关的任何第三方对损害的赔偿。(iiii)如果租赁不是消费者租赁，那么承租人在签订租赁合同之前，出租人应以书面形式通知承租人B、税法在美国，大部分租赁都是看中税收优惠的。成本返还优惠及某些税收信贷都是设备制造商出租人经常采用的减轻税赋的手段。这些利益也反映在承租人应纳税的税率中。税赋的降低对于那些因各种原因未能享受税收好处的承租人来讲颇具吸引力。双方税收优惠也满足了政府刺激投资的愿望。联邦及各州政府制定了大量的有关租赁的税收法规以刺激投资。C、会计法美国金融会计标准委员会于1976年颁布了第13号声明：《财务会计准则第13号——租赁会计》，其中对租赁业的会计处理和信息披露做了规定。FASB13也规定了收入怎样处理的问题。它是建立在风险会计概念基础之上的。•澳大利亚的融资租赁立法澳大利亚是一个普通法系国家，融资租赁合同的规定见于其合同法内容以及其他的一些商业法案。澳大利亚合同法将融资租赁的特殊保证金限定于“客户”租赁或被认为是信用购买协议。认为与租购、个人贷款、抵押等法律行为不同，而且该保险金受资金、商业用途及承租人的性质等因素影响。除了客户信用法规规定的保证金外，影响租赁合同的因素就是普通法和贸易习惯法案。总的来说，澳大利亚法律对租赁等领域的商业合同在普通法及贸易习惯法案框架赋予了更多的灵活性，体现了普通民商法中的“契约自由”原则，但与些同时，由于联邦及各洲的法律是不尽相同的，因此对租赁合同也有一些不同的法律方面的要求。判例在澳大利亚的租赁法律中也发挥着重要而独特的作用。著名的案例有：1.1983年澳大利亚最高法院判决的奥蒂诉联邦租赁体制案(O‘DeaVS.AllstatesLeasingsystem1983)；2.新南威尔士洲高等法院判决的澳大利亚汇丰集团诉汉德雷案(CiticorpAustrialiaVS.Hendry1984)；3.最高法院判决的奥斯汀诉UDC案(A