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中国企业境外上市及融资主要法律问题及对策一、境外上市概况二、境外“首发”（IPO）中的主要法律问题三、境外上市（IPO）中律师的作用和服务四、如何准备并创造境外上市条件五、中银律师事务所介绍目录一、境外上市概况（一）境外上市现状（二）境外上市优势（三）境外上市涉及的主要中介机构（四）境外上市主要流程（五）境外上市的方式TANGLAWGROUP中银律师事务所(一)境外上市现状中国企业境外上市主要证券市场香港美国新加坡其他主板：SEHK创业版：GEM主板创业版:SESDAQNYSEAMEXNASDAQOTCBB/PINKSHEET加拿大英国韩国TANGLAWGROUP中银律师事务所4884111.51700102030405060708090200320045060708090100110120130上市企业数量融资额（$）8498111.5142.77580859095100境外境内2030405060708090100110120上市企业数量融资额（$）境内、外上市公司筹资额的比较1、2004年国内首发上市公司数量虽比境外新上市中国公司多14家，但是境外上市募集的资金量为国内首发的近3倍。2、2004年度境外首发上市公司数量为2003年度的近两倍，融资规模增长了1.5倍。2003-04年境外上市公司数量及融资额比较2004年境内、外上市公司数量及融资额比较家公司亿美元亿美元家公司TANGLAWGROUP中银律师事务所2004年境外上市公司数目和融资规模的比较1、三地相比，2004年中国公司在香港上市的公司数目和融资额都是最多的。2、2004年度，中国公司在新加坡上市的数目约占中国公司境外新上市公司总数的1/3，但是融资额仅为境外上市融资额的5.3%。3、在美国上市的中国公司数目虽少，但是融资额并不少。2004年度香港、美国、新加坡新上市公司数目和融资额比较3110435.8969.935.7301020304050香港新加坡美国家01020304050607080亿美元上市企业数量融资额家公司TANGLAWGROUP中银律师事务所香港、美国、新加坡上市公司数量对比3321443103101020304050香港美国新加坡家2003年2004年境外上市公司数目的比较2003-04香港、美国、新加坡上市公司数量对比2003-04年间，美国与新加坡市场增幅较为迅猛，但是香港和新加坡仍为中国企业最主要的上市地。家公司TANGLAWGROUP中银律师事务所22%23%12%9%7%5%5%5%12%制造业通讯/IT食品/农业药业/保健品电子能源房地产/房代运输其它2004年在香港新上市的中国公司中，制造业与通讯/IT的企业最多，占到总数的45%，其次是食品/农业、药业/保健品与电子类的企业，分别占到所有公司数目的12%、9%、7%2004年香港上市公司行业分布情况TANGLAWGROUP中银律师事务所2004年新加坡上市公司行业分布情况2004年新加坡新上市的中国公司中，食品/农业、制造业与通讯/IT的企业最多，占总数的63%，其次是环境、消费品、药业/保健品、包装、纺织等行业的企业TANGLAWGROUP中银律师事务所24%20%19%10%6%6%6%6%3%食品/农业制造业通讯/IT环境消费品药业/保健品包装纺织综合90%10%通讯/IT电子2004年美国上市公司行业分布情况2004年美国新上市的中国公司中，通讯/IT(互联网)类的企业最多，占到所有公司数目的90%，其次为电子类企业。TANGLAWGROUP中银律师事务所 香港新加坡美国筹资规模69.9亿美元5.89亿美元35.73亿美元新上市数量433110主要发行市盈率10-20倍10倍左右30-50倍投资者偏好制造业、通讯/IT制造业、通讯/IT、食品/农业通讯/IT（互联网）等高科技类公司国企新上市数量比重30%0%20%民企新上市数量比重70%100%80%再融资状况容易较易一般市场流动性强较强一般上市所需时间较短短较短境外上市公司有关数据的比较TANGLAWGROUP中银律师事务所（二）境外上市的优势•长期和可持续的融资平台和灵活的退出机制；•有利于规范公司治理结构，提高企业管理水平；•有利于企业通过多样而灵活的方式实现对境内外其他企业的兼并收购以及对外投资；•分散风险:分散和化解可能来自某单一地域的政治、经济、产业政策、外汇管理等方面的风险；•增强企业的调控资金能力和抗汇率变动风险能力；•有利于企业国际化，创造更多的国际合作机会和提高国际知名度;•有利于优化企业税负结构和适用更优惠税率；•有利于优化企业资产和负债结构；TANGLAWGROUP中银律师事务所发行人主承销商国内律师国际律师会计师发行人国内律师其它顾问（三）境外上市涉及的主要中介机构发行人国际律师TANGLAWGROUP中银律师事务所准备阶段启动阶段发行阶段后市阶段IPO需时约为24-32周（6－8月）设计规划准备定位营销发行后市（四）境外首发上市主要流程TANGLAWGROUP中银律师事务所（五)境外上市的主要方式1.境外直接上市：以H股、N股及S股等形式在境外上市2.境外造壳上市：涉及境内权益的境外公司在境外直接上市3.境外买壳上市：收购境外上市公司后反向并购中国大陆或大陆之外的企业法人4.境外分拆上市：国内A股上市公司的境外分拆上市5.存托凭证(DR)和可转换债券(CB)6.H股、S股、N股以及ADR／GDR后在国内发行A股TANGLAWGROUP中银律师事务所二、境外首次公开发行的主要法律问题TANGLAWGROUP中银律师事务所（一）IPO中涉及的管辖法律（二）IPO中涉及的中国法律法规（三）IPO中涉及的审批备案手续（四）IPO中涉及的主要法律问题1主要条件2产业限制3关联交易4同业竞争5拟上市股份公司的独立性等（五）其他境外上市方式中可能涉及的问题1以股权作为出资在上市和并购中的意义2自然人投资者作为外资企业股东在境外上市和购并审批中要注意的问题TANGLAWGROUP中银律师事务所二、境外首次公开发行的主要法律问题（一）IPO涉及的管辖法律1、公司注册地法2、上市地证券发行和交易法3、上市地审核规则4、上市地监管规则5、上市地的其他规定TANGLAWGROUP中银律师事务所（二）IPO中涉及的中国法律法规1.《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》2.《关于企业申请境外上市有关问题的通知》3.《境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引》4.《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》5.《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》6.《到境外上市公司章程必备条款》7.《外商投资产业目录》8.《国家外汇管理局关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知》9.《境外投资项目核准暂行管理办法》10.《外商投资项目核准暂行管理办法》11.公司法、证券法相关规定，以及外汇、工商、税务相关管理规定TANGLAWGROUP中银律师事务所（三）IPO中涉及的审批登记手续TANGLAWGROUP中银律师事务所审批机构批复文件国务院/中国证监会关于整体改制上市方案的批复发改委关于同意设立股份公司的批复国家工商总局有限责任公司变更为股份公司后的《企业法人营业执照》国资委/国资局或者行业主管部门关于国有股权评估结果备案与折股方案的批复发改委关于同意股份公司转为境外募集上市股份公司的批复国资委/国资局关于同意国有股减持方案的批复国土资源部(如涉及国有土地授权经营)关于国有土地处置方案和授权注入股份公司的批复国家外汇管理局股份公司外汇登记商务部关于同意变更为外商投资股份有限公司的批复1、主要条件2、产业限制3、关联交易4、同业竞争5、拟上市股份公司的独立性等（四）IPO中涉及的主要法律问题TANGLAWGROUP中银律师事务所IPO的主要条件（一）“四五六规则”，即净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元。（二）“规范法人治理和完善内管”，即规范的法人治理结构及较完善的内部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平。（三）“外汇收益”，即分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的有关规定。（四）“符合产业、外资和固定资产投资政策”，即筹资用途符合国家产业政策、利用外资政策及国家有关固定资产投资立项的规定。（五）“其他”符合我国有关境外上市的法规、规则和其他条件。依据《关于企业申请境外上市有关问题的通知》TANGLAWGROUP中银律师事务所•禁止外商投资产业（列举可能涉及的禁止行业）•一、农牧业1、我国稀有的珍贵优良品种的养殖、种植（包括种植业、畜牧业、水产业的优良基因）2.转基因植物种子生产、开发•二、采掘业如稀土勘查、开采、选矿三、金融、保险业期货公司四、社会服务业1．社会调查2．博彩业（含赌博类跑马场）3．色情业•五、文化艺术及广播电影电视业1．图书、报纸、期刊的出版、总发行和进口业务2．新闻机构3．电影发行公司4．广播电视节目出版及播放公司依据2004年的《外商投资产业指导目录》产业限制TANGLAWGROUP中银律师事务所何为关联交易？（各上市地可能会有差异）拟上市公司及其持有50%以上股权的单位与各关联方之间发生的生产经营、资产、投资、债务等方面的交易。关联方（1）控股股东及对其有实质影响的法人或自然人和控股股东所控制或参股的企业；（2）持有公司5%以上股权的股东或其直接控股的企业；（3）公司董事、监事和高级管理人员或与前述人员关系密切的家庭成员(年满18岁的子女、父母、兄弟姐妹、配偶)及所直接控股的企业。（4）其他（中国财政部1997年5月22日颁布的《企业会计准则—关联方关系及其交易的披露》及其问题解答）关联交易（一）TANGLAWGROUP中银律师事务所关联交易范围主要包括：（1）购销商品，提供或接受劳务；（2）买卖或转让资产或股权或技术；（3）各种形式的委托经营等；（4）与关联方合作投资企业或项目，或合作研究与开发；（5）提供资金或担保；（7）各种形式的许可或代理；（8）其他。关联交易（二）TANGLAWGROUP中银律师事务所如何解决关联关系问题•1、“避免或减少关联交易”，上市前重组以避免或减少关联交易，尤其是与控股股东及其下属机构的关联交易；•2、“解决关联交易问题”，即根据“三公原则”（公开、公平、公正），按照市场独立第三方的公允标准对关联交易进行定价和交易；•3、依照上市地法律规定，制定关联交易的内控制度和表决制度。关联交易（三）TANGLAWGROUP中银律师事务所•什么是同业竞争•同业竞争是指拟上市公司的主要业务与实际控制人及其控制的法人从事相同或相似业务的情况。•如何判断是否构成同业竞争•分别从业务性质、客户、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面来判断是否构成同业竞争。同业竞争（一）TANGLAWGROUP中银律师事务所如何解决同业竞争问题•（1）“避免同业竞争”订立避免发生同业竞争的协议，并在股东协议和公司章程等中做出规定；同时应采取措施保证在后续经营和发展中不会产生新的同业竞争。•（2）“解决同业竞争”对已有同业竞争，将有竞争业务集中到公司，或将竞争业务转让给无关联的第三方或公司放弃与竞争方存在同业竞争的业务。同业竞争（二）TANGLAWGROUP中银律师事务所1、业务独立；2、资产独立；3、人员独立；4、机构独立；5、财务独立等。拟上市股份公司的独立性TANGLAWGROUP中银律师事务所（五）其他境外上市方式中可能涉及的问题TANGLAWGROUP中银律师事务所以股权作为出资在上市和并购中的意义自然人股东北京鹏润国美电器100%35%65%国美控股OceantownBVI100%以2.274亿港元收购65%国美电器股权中国鹏润（香港上市公司）香港•由香港上市公司“中国鹏润”（代码0493）收购OceanTown公司，从而持有国美电器65%的股权，实现国美电器买壳上市的目的•中国鹏润此次高达83亿港元的收购，并没有动用丝毫真金白银，完全是