九鼎投资(430719)新三板挂牌文件研读

九鼎投资(430719)新三板挂牌文件研读陈波律师、合伙人德恒律师事务所（上海）目录•股权结构•以实际业务主体的母公司作为挂牌主体•PE机构挂牌是否需要主管部门批准•PE机构主管部门监管的政策和责任•所管理基金的合伙人以所持基金份额认购挂牌公司定向发行的股份•控股股东与新进股东之间的收益补偿协议•基金涉及的保本、最低收益、回购等约定•合伙人之间关于合伙企业亏损承担的特别约定•基金设立与备案•募资方式的合法性2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见2目录（续）•主要募资合作机构•中介机构对公司及所管理基金、所投资项目的尽职调查方法•通过向信托转让管理费收益权进行融资•通过信托方式发起设立基金的情形•关联交易•同业竞争•商业模式•是否构成对关联方的重大依赖•股票市场波动产生的风险•下属子公司担任普通合伙人的风险2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见3目录（续）•私募投资基金监管政策变化的风险•项目退出时间带来的业绩大幅波动的风险•对赌和回购条款执行的风险•税收政策变动的风险•收入构成•公司的税种、税率•财务指标2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见4股权结构2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见5控股股东挂牌公司业务实体创始人以实际业务主体的母公司作为挂牌主体•昆吾九鼎下属共有21家全资公司、14家控股公司、1家全资基金、2家控股基金，是公司业务实施的主体。•虽然公司的业务基本通过昆吾九鼎实施，但由于昆吾九鼎目前是有限责任公司，而不是股份有限公司，根据《非上市公众公司监督管理办法》、《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》的规定，申请挂牌公司须为股份有限公司；同时由于《中华人民共和国合伙企业法》第三条规定，“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人”。昆吾九鼎担任了北京夏启九鼎投资中心（有限合伙）及上海瓯温九鼎股权投资中心（有限合伙）等两支合伙制基金的普通合伙人。因此，未以昆吾九鼎作为申请挂牌的主体。•“九鼎投资考虑到了今后“转板上市”的计划和可能性，因而不以担任普通合伙人的昆吾九鼎作为申请挂牌的主体。”2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见6PE机构挂牌是否需要主管部门批准2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见7PE机构主管部门监管的政策和责任2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见8PE机构主管部门监管的政策和责任（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见9所管理基金的合伙人以所持基金份额认购挂牌公司定向发行的股份•公司在申请公开转让挂牌的同时，实施定向发行股票融资约35.37亿元。•2014年2月24日，公司召开了2014年第2次临时股东大会，审议通过了本次股票发行方案，股东大会同意：公司增加注册资本不超过579.799万元；本次发行股票价格为610元/股；新增股东以其持有的公司所管理的各家基金份额作为出资。•本次定向发行涉及37支基金，该等基金的合伙人以所持基金份额作价认购挂牌公司向其定向发行的股份。•本次发行前股东人数为11名，本次发行新增股东本次股票发行的对象共131个，发行后的股东人数为142名。本次股票发行前，公司在所管理的股权基金中实缴出资约2亿元，本次股票发行后公司在所管理的股权基金中实缴出资将增加到约39亿元。•本次定向发行后股东人数为142人，未超过200人，因此属于豁免申请中国证监会核准的定向发行。2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见10所管理基金的合伙人以所持基金份额认购挂牌公司定向发行的股份（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见11所管理基金的合伙人以所持基金份额认购挂牌公司定向发行的股份（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见12控股股东与新进股东之间的收益补偿协议公司的控股股东九鼎控股与发行对象签署了《收益补偿协议》，协议约定九鼎控股对发行对象承诺收益补偿，主要条款如下：①新增股份在登记到出资人名下日开始三年末结束后连续10个交易日的收盘价均价计算低于一定水平的，则出资人有权要求九鼎控股按照《收益补偿协议》的约定对出资人予以一定补偿。②在新发行的股份登记到出资人名下后三年内，如果股价连续5个交易日或者累计20个交易日的最低收盘价高于一定水平的，则九鼎控股自动免除补偿义务。③如果存在约定的需要补偿的情形，且不存在约定的免除补偿义务的情形，则九鼎控股须按照约定履行补偿义务。④如果出资人在该等股份登记到其名下后三年内自行决定卖出了部分股份的，卖出的股份不予补偿，其余股份的市值涉及补偿的，则九鼎控股须按照约定进行补偿。根据收益补偿协议约定，该部分新增股东卖出股票后将不再享有收益补偿权利，故投资者自二级市场购买的股票均不享有收益补偿权利。2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见13控股股东与新进股东之间的收益补偿协议（续）风险披露•九鼎控股基于其控股股东的地位和收益补偿协议的压力，存在相关主体人为操纵股票交易价格及其对公司及公司未来新增投资者利益、股票交易场所交易秩序造成不利影响的可能性。虽然对此九鼎控股及其股东出具了相关承诺，承诺在今后的经营管理中将严格执行相关法律法规、《公司章程》等内部规章制度的规定，尽最大努力避免发生上述事项，但若九鼎控股进行了操纵股票交易价格的行为，可能会给投资者带来损失。•如果公司挂牌三年后股价较为低迷，使得本次新增出资人收益低于底线，则九鼎控股就须向出资人予以补偿，而其补偿的主要资金很可能只能是减持其持有的本公司的股票，如此就可能导致本公司控股股东及实际控制人发生变化。2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见14控股股东与新进股东之间的收益补偿协议（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见15合法性基金涉及的保本、最低收益、回购等约定2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见16基金涉及的保本、最低收益、回购等约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见17基金涉及的保本、最低收益、回购等约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见18基金涉及的保本、最低收益、回购等约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见19基金涉及的保本、最低收益、回购等约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见20基金涉及的保本、最低收益、回购等约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见21基金涉及的保本、最低收益、回购等约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见22合伙人之间关于合伙企业亏损承担的特别约定2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见23•公司管理的股权基金中，据《嘉兴春秋晋文九鼎投资中心（有限合伙）合伙协议》，“因正常投资事宜发生的亏损金额大于合伙人实际出资的部分，由普通合伙人承担，但全体合伙人另有约定的除外”。该约定主要是防止基金借款投资，以及投资时在投资本金之外承担额外负担，即投资亏损金额大于投资本金。基金只要不借款举债投资，以及在设定投资条款时防止项目投资亏损金额大于投资本金的情况出现，则该约定对公司利益没有影响。•公司认为，该约定作为普通合伙人和有限合伙人之间，关于因正常投资事宜而产生的大于合伙人实际出资的亏损如何承担的约定，相当于一个违约条款，即如普通合伙人举债投资等违约行为且最终投资发生亏损，而且亏损额超过有限合伙人的实际出资，则普通合伙人应当承担该不利后果，承担超出部分的损失，该条款在普通合伙人和有限合伙人之间是合法有效的。•但根据《合伙企业法》第三条第三款，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。此条款系规定合伙企业对外承担责任的原则，而且该原则不能通过合伙人之间的约定予以改变，系强制性条款。律师认为，此约定也不能改变合伙企业对外承担责任的方式，即对外部债权人，有限合伙人仍然应以认缴出资额为限承担责任。合伙人之间关于合伙企业亏损承担的特别约定（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见24•主办券商认为，《合伙企业法》规定，“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任”，而嘉兴春秋晋文九鼎投资中心（有限合伙）合伙协议》中“因正常投资事宜发生的亏损金额大于合伙人实际出资的部分，由普通合伙人承担，但全体合伙人另有约定的除外”的约定，系普通合伙人与有限合伙人之间的特别约定，主要目的是为防止执行事务合伙人未经相关决策机构同意擅自举债或者投资条款设定不当导致项目投资亏损金额大于投资本金的情况出现，且该约定与《合伙企业法》关于普通合伙人与有限合伙人债务承担的规定并不冲突，因此，该协议约定的事项并不存在违法违规的情形。•律师认为，根据公司陈述，该约定主要是防止基金借款投资，以及投资时在投资本金之外承担额外负担，即投资亏损金额大于投资本金。基金只要不借款举债投资，以及在设定投资条款时防止项目投资亏损金额大于投资本金的情况出现，则该约定对公司利益没有影响。基金设立与备案•公司基金均为有限合伙企业组织形式，均按照《合伙企业法》签署合伙协议，并到工商管理机关进行登记。•根据国家发改委办公厅于2011年11月发布的《关于促进股权投资企业规范发展的通知》的相关规定，公司管理的人民币股权基金中，已经有12支完成了相关备案工作，有88支基金已按照规定向国家发改委或省级备案管理部门提交备案材料。2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见25基金设立与备案（续）•根据最新的监管职责划分，证监会负责对设立的私募股权基金实行事后备案管理，发改委则不再负责相关备案管理工作。截止本公开转让说明书出具之日，九鼎投资下属11家担任基金管理人的子公司均已按照《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》的相关规定向中国证券投资基金业协会提交了备案文件丙完成备案登记，获得登记证书，同时，该11家基金管理人管理的所有100支人民币基金也均已完成资料填报。2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见26募资方式的合法性•公司与中国银行苏州分行和江苏分行、交通银行、民生银行、工商银行浙江分行、上海诺亚远征投资咨询有限公司、北京中天嘉华财富管理咨询有限公司等6家机构合作募集了26只股权投资基金，按照认缴出资金额计算共计83亿元。该等基金由合作机构通过私人银行部门等非公开推介和募集，发行过程无违规情形。•公司与光大银行、天弘基金、暖流资产合作完成设立1支债权类资产管理计划（共3期），规模共计14亿元。该基金由各方通过各自渠道非公开推介和募集，在发行过程中无违规情形。2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见27募资方式的合法性（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见28募资方式的合法性（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见29主要募资合作机构2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见30主要募资合作机构（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见31主要募资合作机构（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见32主要募资合作机构（续）2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非法律意见33中介机构对公司及所管理基金、所投资项目的尽职调查方法2014/05/18德恒律师事务所（上海）讲解讨论用，非