2.合同签订、履行中的法律风险防范

合同签订、履行中的法律风险防范法律风险并不可怕只要我们掌握了其中的基本规则就能预防、控制风险产生的损失使法律风险可以被评估、被预防、被控制本次培训逻辑脉络第一部分：认识合同第二部分：整体把控合同签订中的风险第三部分：风险点把控方式第四部分：深入分析销售合同、采购合同、工程合同履约风险要点三类合同风险点及案例分析第五部分：小结•认识合同•合同类型•合同条款合同第一部分认识合同合同是什么？合同有哪些名称？合同有哪些类型？约定；意思表示一致；经济活动的语言；英美法的概念那些人关注合同？合同/协议/框架协议/补充协议备忘录/会议纪要；承诺函/意向书/offer?Contract/Agreement/MOU有名合同-十八种类;无名合同领导/业务/法务财务/；法官/仲裁员审计合同目的合法合规合同条款障碍及变数合同类型突出核心：我方最关心的问题是什么？对方最关心的问题是什么？怎么实现我方合同目的？合同有什么风险和陷阱？有什么大的方面问题？双方卷入本合同诉讼的概率多大？注重全面：像起草合同一样去修改，从格式排版到内容措辞，精雕细琢。合同格式，有西式、中式以及混合模式。（一）通用条款与商业条款通用条款，主要指各类合同中涉及的常用条款，通常包括：当事人基本信息、鉴于条款、陈述与保证、保密条款、责任限制条款、违约责任、通知条款、知识产权保护、不可抗力、合同生效款、合同变更解除、可分割性、合同份数、合同语言、双方关系、合同期限、完整协议、法律适用、争议解决。商业条款：与交易内容相关的条款。区分的意义：提前把常见的通用条款背熟，可以对长合同进行瘦身，将注意力集中在商业条款，快速了解交易本质。（二）合同的实体条款和程序条款合同的实体条款和程序条款，可以参考法律法规上实体性规范和程序性规范的划分。实体合同条款：规定当事人静态权利义务，程序合同条款：涉及权利义务如何实现的问题。区分的意义：实体上看对双方是否公平，程序上检验合同的可操作性，在实现权利或履行义务的过程中是否有障碍或者遗漏。合同审核人员，就像管道工，要填补漏洞，扫除障碍。甲乙双方权利义务关系甲方的权利，就是乙方的义务。乙方的权利，就是甲方的义务。•角度•内容•如何审、如何改审核第二部分审查、把控合同风险合同签订履行的基本流程及主要风险点接洽客户商定模式及核心内容业务审批（签报）签订合同履行合同交易对手资信审查合同条款风险履约动态管理及违约应对业务模式的风险成熟业务新业务客户熟悉、模式成熟一、合同签订1、无合同不交易2、合同条款要完善3、有行动必留痕妥善保管对于证明双方之间合同具体内容具有证明力的下述资料：与合同签订和履行相关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、信函等资料。在合同履行过程中双方变更合作约定，包括数量、价款、交货、付款期限的，也要留下书面凭证。4、慎用善用公章5、慎用授权文书6、离职通知相关客户7、撤销问题合同注意时效8、注意定金条款9、保证条款要明确第二部分整体把控合同签订中的风险二、合同纠纷防范10、明确解决争议的方法11、注意保证性质12、注意保证时效13、抵押经登记有效14、质押要转移占有三、合同履行15、企业换人不影响合同16、市场变化，解约须慎重17、付款方式须可靠18、验收异议及时提19、商业秘密要保护20、合理行使不安抗辩权21、解除异议及时提22、对方违约也须及时止损23、诉讼时效内必须有动作24、股东出资不实承担连带责任角度具体内容主体审核合同主体是否具备独立的民事行为能力，是否具备特定的资质，是否进行了必要的资信调查等形式看合同是否需要以招标、拍卖等特殊的方式缔结；意思表示看意思表示是否真实，看合同主体的意思表示是否失真合同标的看交易标的是否合法，对标的相关法律、规范和标准的引用是否到位，尤其是对标的的描述是否全面、精准利害看权利、义务和责任是否合理对等，尤其是关注双方义务或责任倾向是否能为彼此接受，是否属于关联交易等角度内容文字需使用确切的词语，数字是否精确，是否有错别字，字句是否有歧义，文本及格式是否美观简洁框架看是否有能对交易内容、方式等进行锁定、交易要素预测条款是否完备，是否存在遗漏，合同之间或同一合同条款、结构之间是否协调一致风险看合同是否存在不合理的或不可控制的风险，看风险防范措施是否能奏效，看我方可能遭受的最大损失赔偿限额；可通过风险转嫁条款，将风险平行、背靠背转移给其他方；并非万事大吉、高枕无忧，仍要跟踪相对方的履约情况，防止产生争议；免责看其中的免责条款或不可抗力条款是否范围适当或公平，看有关弃权或豁免放弃条款是否适当等纠纷对潜在的纠纷预测是否全面，违约责任是否对应潜在的违约形态，违约责任形式是否可操作，是否足以挽回损失，纠纷解决方式是否明确，关于诉讼或仲裁管辖是否存在无效情形的问题角度内容手续合同签订是否需要行政许可或备案，签字盖章是否完备，货与款的交接手续是否明晰，授权人签名、授权书内容等是否完整有效有效性及期限看合同整体上的能否保证其有效性，合同的效力所附带的期限和条件是否适当；合同期限及续签条款期限当断则断，形成事实合同关系，权利义务举证困难；涉外条款涉外合同往往涉及一些特殊的法律问题，需要特殊处理，如准据法、合同语言效力等合同范本的依赖及警惕1.在互联网时代，企业、律师对范本极其依赖。过度依赖范本，会丧失独立制作能力，初稿版本不好的合同，还不好改。2.学习、研究优秀的合同范本，内化为自己的东西，就是站在巨人的肩膀上前进。但不要过度依赖合同范本，可以要参考合同条款的范本，并进行横向比较，整合、剪裁、完善。3.没有合同范本，也不用怕。因为任何一类型的合同，总有第一个起草者，先根据交易的商业流程或者模式，搭建合同结构和要点（小标题），再根据小标题要点来找范本条款，然后注意条款的衔接。4.心中没有范本，但能够起草各类各种语言版本的合同，长短不限，才是最高境界。删除修改添加在审查合同中，时刻反问：（1）是否有不利条款需要删除？（2）是否有不利的表述或不正确的表述需要修改？（3）是否有重大事项遗漏了需要添加？•内容•方式资信审查第三部分风险把控方式：资信审查（供实际工作参考，不展开讲）客户资信核查的四大原则独立性原则谨慎性原则重要性原则全面性原则企业信用信息的五大类别工商基本信息上市公司主体信息（特殊）公司信用和资质信息涉诉和执行信息财产信息国家工商行政管理总局的“全国企业信用信息公示系统”网址：工商公示信息：（1）注册信息、备案信息；（2）动产抵押登记信息；（3）股权出质登记信息；（4）行政处罚信息；（5）经营异常信息；（6）严重违法信息；（7）抽查检查信息。企业公示信息：（1）企业通信地址、邮政编码、联系电话、电子邮箱等信息；（2）企业开业、歇业、清算等存续状态信息；（3）企业投资设立企业、购买股权信息；（4）企业为有限责任公司或者股份有限公司的，其股东或者发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息；（5）有限责任公司股东股权转让等股权变更信息；（6）企业网站以及从事网络经营的网店的名称、网址等信息；（7）企业从业人数、资产总额、负债总额、对外提供保证担保、所有者权益合计、营业总收入、主营业务收入、利润总额、净利润、纳税总额信息。其中，第（7）项规定的信息由企业选择是否向社会公式。核查公司的工商基本信息1.中国人民银行的“征信中心”网址：征信中心对企业而言，最主要的是出具企业信用报告。该报告主要用于企业主动了解自己的征信记录，如查看信用报告中是否存在不良信贷信息、比较信用报告中的贷款余额与自身实际的借款账面余额是否相符等；或者企业查询后提供给交易对手、政府部门或其他机构使用，作为自身资质及信用状况的证明，以取得对方的信任。开展贸易物流业务，可以要求交易对方提供企业信用报告。2.国家互联网信息办的“信用中国”网址：该网站可以通过输入企业名称、查询企业的执行、税务违法、政府行政许可以及行政处罚等。核查公司信用和资质信息3.地方各级企业信用网在浏览器中搜索“对应省市+（企业）信用网”如：北京市企业信用信息网（）、上海企业联合征信网（）、信用广东网（）、信用广州网（）、深圳信用网（）4.中国证券投资基金业协会的“信息公示”网址：amac.org.cn/xxgs该网站可以查询股权投资基金等证券投资基金的基金管理人及基金的备案信息。核查公司信用和资质信息1.最高人民法院的“中国裁判文书网”网址：该网站可以查询除涉及国家秘密、个人隐私、未成年人犯罪、调解结案以外的判决文书。2.最高人民法院的“全国法院被执行人信息查询系统”网址：该网站可查询2007年1月1日以后新收及此前未结的执行实施案件的被执行人信息。3.最高人民法院的“全国法院失信被执行人名单信息公布与查询系统”网址：该网站可以查询2013年10月24日起不履行或未全部履行被执行义务的被执行人的履行情况、执行法院、执行依据文书及失信被执行人行为的具体内容。4.中国法院网的“法院公告”网址：该网站可以查询全国法院（不包括军事法院）2010年1月1日以后的法院公告信息，包括法院公告及非法院公告。法院公告包括诉状、开庭传票、裁判文书、破产文书、清算公告、公示催告等类型的公告信息；非法院公告主要为代理刊登的内容。核查公司涉诉和执行信息5.最高人民法院的“人民法院诉讼资产网”网址：该网站可以查询全国范围内法院正在执行拍卖的资产情况，可以侧面了解涉诉当事人的一些信息。6.淘宝司法拍卖网址：淘宝司法网上拍卖减少了拍卖费用，竞价方便，越来越多的法院把没有争议比较干净的资产都通过这个方式进行拍卖，相信涉诉的信息会越来越多。7.各省高院网站除最高人民法院“中国裁判文书网”之外，还可以通过搜索地方各级法院网站进行查询。如：北京法院网，网址：上海市高级人民法院网，网址：浙江法院公开网，网址：其他常用网站北大法宝：律商网：威科先行：无讼案例（免费）：（免费）：核查公司涉诉和执行信息1.国土资源部的“中国土地市场网”网址：该网站可以查询企业购地情况、全国范围内的供地计划、出让公告等信息。2.中国知识产权网的专利信息服务平台“高级搜索”网址：!advSearch.action该网站可以查询公司专利申请情况及专利状态。3.国家知识产权局的“专利检索与查询”网址：该网站可以查询公司专利申请情况及专利状态。4.国家工商行政管理总局商标局的“中国商标网”网址：htt