2011国际商法导论

国际商法主讲：李晓桃副教授联系电话：[phone]电子信箱：[e-mail]武汉科技大学李晓桃制作2绪论：一、引言二、国际商法的概念和渊源三、大陆法系概述四、英美法系概述五、中国法律制度概述武汉科技大学李晓桃制作3思考：下列哪些行为属商行为？1、5个消费者组成团购购买同一品牌的汽车。2、张某为了经营租10亩地种水果。3、某甲为自己看电影方便买了30张电影兑换券，后又觉得买多了，卖给陌生人10张，盈利2元。4、甲与其好友乙成立汽车美容店为汽车美容。武汉科技大学李晓桃制作4思考：下列哪些属于商主体？1、国有资产管理公司2、汉正街卖服装的个体户3、山西同德化工股份有限公司4、在自己土地上耕作的农民武汉科技大学李晓桃制作5相关规定法国：商人是以实施商行为作为其经常职业的人。日本：商人是指以自己的名义，以从事商行为为业者。武汉科技大学李晓桃制作6一、引言：商人和商法的国际性材料一：古时有一班富商住在叙利亚，严谨公正，向各地广销香料、丝绸和五颜六色的绸缎。他们的货色又新又好，人人都愿同他们交易，也愿把货物卖给他们。他们中的几个首要的人物准备亲自去罗马进行贸易和游玩。到了罗马，住在适当的住所。武汉科技大学李晓桃制作7引言：商人和商法的国际性材料二：我国宋辽金时期，东到朝鲜日本，南到南海各国，西到阿拉伯半岛和非洲东海岸，都有中国海船的踪迹。宋神宗时，有一位大食商人年年来中国贸易，北宋政府授予他官职。两宋时，泉州、广州、明州等地，都有外国商人居住，还有阿拉伯人的公共墓地。外国商人集中的居住区，宋朝委派外籍商人管理，这些管理人员要穿中国的服装。外商聚居的地方，还设立学校，专供他们的子弟受教育。武汉科技大学李晓桃制作8二、国际商法的概念和渊源商法商的释义商事的范围商法的特征——私法公法化——技术性——国际化武汉科技大学李晓桃制作9如何理解国际商法的“国际性”思考：2000年，中国政府与澳大利亚政府就相互之间的钢材贸易关系达成了一个双边协议，以规范两国之间的钢材贸易活动。中、澳两国这种安排所建立的贸易关系，是否属于本教材所定义的国际商事关系？武汉科技大学李晓桃制作10国际商法的概念国际商法——是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。调整对象——有形商品（货物）的国际交易、以及技术、资金和劳务在国际流动中所产生的各种关系。交易的主体——基本上是：公司、企业等商事组织，而不是国家。武汉科技大学李晓桃制作11基本原则思考：1292年，据说一位名叫卢卡斯的伦敦商人从一位德国商人那里买了价值31英镑的货物，他没有付钱就偷偷离开了里恩的集市，也没有按照商法到集市法庭去回应对他的指控。“在那以后，任何异国商人都不愿意在伦敦市民未付足货款的情况下就把东西卖给他们……这些商人称他们为弄虚作假的债务人。”卢卡斯从里恩逃到圣博托尔夫，然后又逃到林肯、赫尔，最后逃回伦敦，那个德国商人则一路追来。在担心名誉受损的伦敦商人们的提议下，卢卡斯被关进了伦敦塔。问：为何卢卡斯到处受到追踪并被关进了监狱?武汉科技大学李晓桃制作12意思自治原则体现国际商事主体国际商事行为国际投资领域国际商事争议解决限制强行性法律。公共秩序。武汉科技大学李晓桃制作13平等互利原则平等的两种含义表面平等实质平等互利的含义平等与互利的关系平等互利与公平互利武汉科技大学李晓桃制作14诚实信用原则我国《合同法》：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《法国民法典》：契约应以诚实和信用的方式履行。《德国民法典》：债务人有义务依诚实和信用，并参照交易习惯，履行义务。《日本民法典》：行使权利和履行义务时，应当恪守信义，诚实进行。美国《统一商法典》第1—203节也规定，履行或执行每一个合同或本法典规定的义务，都应遵守诚信原则。武汉科技大学李晓桃制作15案例讨论1：一家营业地在中国的企业甲和一家营业地在美国的企业乙签订了价值为900万美元的3台机械的进出口合同，价格条件为FOB(天津，Incoterms2000)。卖方甲将机械发货后顺利结汇。但是货物到达美国后，美方认为其中两台机械质量有严重瑕疵，无法使用。而中国企业则称，该机械经过严格的质量检验，包括中国商检机构的检验，属于合格商品。双方因为机械质量问题产生了严重分歧，美方于是以中方存在欺诈为由向中国法院起诉，要求撤销合同，退还合同价金并进行损害赔偿。武汉科技大学李晓桃制作16中方则认为，机械质量没有问题，中方不存在欺诈，合同合法有效，自己不需要退还价金并赔偿损失。法院查明：这两台机械中一台在海上运输过程中因为意外事件遭受损害，另外一台在产品质量方面的确存在缺陷。双方在货物买卖合同中约定合同争议用1980年《联合国国际货物销售合同公约》来解决。至于如何解决双方当事人的争议，法院法官有如下打算：(1)甲、乙企业签订的合同属于国际货物买卖合同，且双方约定用1980年《联合国国际货物销售合同公约》来解决，所以该争议应当首先适用该公约武汉科技大学李晓桃制作17（2）关于合同当事人对于合同的效力和合同撤销问题的争议，由于不属于公约的范围，所以公约不能适用,此时应当根据中国国内冲突法的规定，决定是适用中国还是美国的国内法来解决；（3）对于在海上运输过程中意外损害的机械，应当适用国际惯Incoterms2000，该机械在天津港越过船舷时刻风险已经转移，因此买方应当承担风险，并且应当支付价金。问：法院法官在法律适用中同时涉及国际条约、国际惯例和国内法，这些是否应该同时适用?适用上有无先后次序?武汉科技大学李晓桃制作18国际商法的渊源指国际商法的表现形式国际贸易方面的条约或协定国际商业（贸易）惯例长期国际贸易实践中形成的具有明确内容属于任意性规范国内法武汉科技大学李晓桃制作19案例讨论2：在代理一件国际货物买卖合同纠纷的诉讼中，邓律师为支持自己的观点，在法庭上提出以下几个依据（1）去年，本省高级人民法院在处理一件类似的国际货物买卖合同纠纷案件时所作出的判决，其结果与自己的观点一致；（2）最高人民法院在一个关于国际货物买卖合同纠纷案件处理的司法解释中作出的规定，可以支持自己的看法；（3）某著名学者在其著作中的论点，与自己观点一致，该论点已经被我国法律界广泛接受。什么是法的渊源？邓律师提出的3个依据是否可能被法庭在审判中所采纳？武汉科技大学李晓桃制作20三、大陆法系概述大陆法系是指19世纪初以来形成的，以罗马法为历史传统，以1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律制度。武汉科技大学李晓桃制作21大陆法系的特征法律渊源以成文法为主立法层面立法主体——立法机关立法形式——法典司法体制庭审采用纠问制法官推理运用演绎法武汉科技大学李晓桃制作22四、英美法系概述英美法系又称普通法系，是以11世纪英国普通法为传统，以英国法和美国法为代表，而以普通法和衡平法为架构的法律制度武汉科技大学李晓桃制作23英美法系的特征法律渊源判例法是主要法律渊源。立法层面法官造法司法体制审判的逻辑推理通常以判例为中心，一般多使用归纳推理法。