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第七章与贸易有关的知识产权7.1知识产权与知识产权贸易7.2知识产权的侵权行为7.3对知识产权的保护7.4世贸组织《与贸易有关的知识产权协定》《大长今》主题曲被侵权据媒体报道，韩剧《大长今》热播，其主题曲《呼唤》也以唱片出版、铃声下载等方式广为流传。日前，《呼唤》在内地的代理公司称：包括“超女版”、“汤灿版”的《呼唤》等均未经过授权许可。该代理公司声明：未经著作权人及其代理公司的授权许可，对《大长今》主题曲作任何改编，制作、出版、发行相关音像制品，提供其铃声下载、电脑音乐下载、互动电视点播等，都属于侵权行为。正东唱片有限公司录音制作了陈慧琳演唱的《闪亮每一天》和《爱情来了》两部专辑。北京世纪悦博科技有限公司未经许可，在其经营的音乐网站上，通过搜索和链接的方式，向公众提供了这两部专辑作品。正东唱片认为，世纪悦博的行为是侵权行为，并造成正东唱片经济损失，故起诉到法院，要求判令世纪悦博立即停止对原告作品的网络传播和下载服务的侵权行为，赔偿70万元经济损失等7.1知识产权与知识产权贸易一、知识产权的含义公民或法人对其在科学、技术、文化、艺术等领域的发明、成果和作品依法享有专利权，即人们对自己通过脑力活动创造出来的智力成果所依法享有的权利。《与贸易有关的知识产权协定》所指的知识产权包括：版权及相关权利、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权、未披露信息专有权。知识产权的特征知识产权是智力成果权知识产权是无体财产知识产权是靠智力活动创造的成果权，其客体是智力成果。智力成果不具有物质形态，不占据一定的空间，所以，知识产权是一种客观上无法被人们实际占有和控制的无体财产知识产权的内容具有财产权和人身权的双重属性其人身权是指创造智力成果的人的特定身份享有的精神权；而人身权又与智力成果的创造人的人身不可分离、不能转让、不能赠与、不能继承；知识产权中的财产权是指智力成果的创造人获得的财产报酬和奖励，而这些有形的财产是可以转让、赠与、继承的知识产权具有专有性这种特征主要是体现法律对人的智力创造活动的尊重、保护。法律规定知识产权为专人专有，除非权利人同意或法律另有规定外，权利人以外的任何人都不得享有或使用；知识产权具有地域性知识产权必须要得到法律的确认，因此，在法律所涉及的地域内是可以得到保障的，超越法律保障的范围、地区，则不产生知识产权的专人专有权知识产权具有时间性知识产权必须得到法律的确认，而法律对知识产权的保护也规定了有效期，有效期届满，标志创造人创造的智力成果进入社会公有领域，成为社会的共同财富，任何人都可以自由地、无偿地使用。知识产权具有可复制性知识产权国际贸易作用传播科学技术加速经济发展提高商品科技含量缓解贸易逆差知识产权国际贸易的方式许可贸易（基本的、主要的贸易方式）专利许可、商标许可、专有技术许可独占许可、排他许可、普通许可、可转让许可、互换许可许可的组织范围、产品范围、销售范围技术咨询与服务如麦肯锡、罗兰贝格、凯捷安永、波士顿、埃森哲等大型跨国咨询公司与合作生产、工程承包相结合的技术贸易与投资相结合的技术贸易与设备相结合的技术贸易计算机交钥匙合同知识产权服务7.2知识产权的侵权行为不正当竞争假冒、仿冒盗版案例北京秀水街、模仿混淆名牌、盗版碟、影印图书7.3对知识产权的保护国家单边保护337条款特殊301条款“301”条款是美国《1974年贸易法》中第301条款的简称，其主要含义是保护美国在国际贸易中的权利。1988年，美国国会通过了《1988年综合贸易法》，对《1974年贸易法》301条款作了修改，增加了“超级301条款”和“特别301条款”。特殊301条款：美国认为它的书籍、音像资料、计算机软件等知识产品被进口国大量仿制，为保护美国的版权、专利和商标而制订，保障美国的知识产权在国外得到有效的保护，保障依赖于知识产权保护的美国人公平而有效地进入外国市场单边措施、国际谈判知识产权的国际保护知识产权国际保护协定7.4世贸组织《与贸易有关的知识产权协定》知识产权协定诞生的背景20世纪80年代以来，世界贸易持续高速发展，知识产权问题突出以往的各项知识产权国际公约不能有效保护知识产权多涉及保护程序，缺乏保护的国际标准多为某一类型的知识产权而定，缺乏对其效力和范围的全面规定，某些类型的知识产权未涉及着重规定知识产权取得的程序以及最低限度的保护要求，没有规定侵权发生时的救济措施没有涉及知识产权引发的贸易争端解决办法新公约本来可以通过世界知识产权组织来讨论，但关贸总协定的乌拉圭回合解决这个问题更有意义A.概要B.知识产权及其对国际贸易的意义C.与贸易有关的知识产权协定A.概要如果各国对知识产权保护所采取的标准有差异，或者这种保护缺乏效率，那么，这将会导致假冒和盗版货物贸易的盛行，损害持有或取得这种权利的制造商的合法经济利益，对发展国际贸易产生负面影响；为此，GATT乌拉圭回合达成了《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS），规定了保护知识产权的最低标准和实施这些协定的程序和救济手段。TRIPS中的规定适用于以下知识产权专利版权和相关权利商标工业品外观设计集成电路布局设计未公开信息地理标志TRIPS也为发展中国家规定了一个5年的过渡期（至2000年1月1日），最不发达国家的过渡期为11年（至2006年1月1日）。B.知识产权及其对国际贸易的意义首先，许多发达国家的经济活动正逐步变成研究和技术密集型。其出口产品包含较多涉及知识产权的技术性和创造性投入。因此，生产者渴望得到保证，无论在任何地方销售其产品，这些知识产权都能得到适当保护，以便补偿其在R&D上的投入。其次，发展中国家通过吸引FDI，根据许可或在合资企业内可以生产包含某些知识产权的产品。但是，发达国家要求这些发展中国家保证，发达国家的技术财产权利可以得到适当保护。再次，进行国际贸易的包含着知识产权的产品受到简便和便宜的复制及仿造技术进步的挑战。在知识产权法律没有严格实施的国家，复制和仿造导致大量的假冒和盗版产品不仅在国内而且还出口销售。C.与贸易有关的知识产权协定i.基本原则和一般义务ii.保护知识产权的最低标准iii.实施知识产权的国内程序和救济iv.发展中国家的过渡期安排i.基本原则和一般义务国民待遇原则关于知识产权的“获得的可能性、取得、范围、维持和实施”，一国不得对外国公民给予比其本国公民更为不利的待遇。最惠国待遇原则要求各国给予外国公民最惠国待遇，不得在他们之间实行歧视。ii.保护知识产权的最低标准TRIPS对以下各个知识产权界定其保护的主要成分、授予的权利和保护的最低期限专利（P353）版权和相关权利商标工业品外观设计集成电路布局设计未公开信息，包括商业秘密地理标志，包括原产地名称保护知识产权的最低期限专利权从递交专利申请之日起20年。版权作者有生之年加上去世后50年。商标权从开始注册和每次续展注册之日起7年，注册可无限制续展。工业品外观设计至少10年。集成电路布局设计从注册之日起10年，如不要求注册，从第一次使用之日起10年。iii.实施知识产权的国内程序和救济民事救济TRIPS规定本国法院应能够“及时和有效地下达临时措施”，以保全有关被指控侵犯知识产权的证据，并通过防止进口货物进入他们管辖的商业渠道，来防止侵权行为的发生。当确认侵犯知识产权后，法院应下令侵权者支付给权利所有人赔偿金；或者，法院下令销毁侵权货物，使它们无法进入商业渠道。刑事程序当出现“商业规模的故意商标侵权或盗版”时，应根据刑法对侵权者提起诉讼，并处以起到威慑作用的监禁或罚金。临时措施由于在民事和刑事审理中，司法程序可能花费相当长的时间，TRIPS规定，司法当局必须下令采取及时和有效的临时措施。包括制止侵权行为的发生；防止侵权货物进入商业渠道。海关当局防止放行侵权货物TRIPS要求成员方进一步采取程序，根据这种程序，知识产权持有人有理由怀疑侵犯其商标的假冒货物，或侵犯其版权的盗版货物有可能进入，从而要求海关不要放行货物。iv.发展中国家的过渡期安排根据发展中国家的现实情况，其国内立法与存在某些不一致。一些国家对与化学、杀虫剂和药品有关的发明专利的保护期限比TRIPS规定的20年短很多年；一些国家对药品仅保护专利方法，不保护专利产品；一些国家没有对工业品的外观设计进行保护；在版权领域，许多国家没有将计算机程序纳入保护范围。因此，为了使这些国家有时间根据TRIPS的要求进行转变，TRIPS给予发展中国家一定时间的过渡期，以实现其国内立法符合TRIPS的规定。发展中国家：5年，至2000年1月1日；经济转型国家：假如其正面临改革知识产权法的困难，5年，至2000年1月1日；最不发达国家：11年，至2006年1月1日。案例黄鹤楼大赚商标钱注册投资仅几万每年收回20万黄鹤楼大赚商标钱2004年11月22日14:035年前，黄鹤楼公园管理处投资商标，现已进入收获黄金期，今年将收取商标许可费达20万元。据了解，1999年，黄鹤楼公园管理处决定全面收购“黄鹤楼商标”，投入几万元，共注册39个类别的商标，为黄鹤楼商标扎起“铁丝网”。2003年6月，黄鹤楼商标首次在西安开花结果，西安的黄鹤楼大酒店同意每年向黄鹤楼公园支付6万元，购买黄鹤楼服务商标的使用权。其后，黄鹤楼商标陆续在深圳、北京、天津、呼和浩特等5个城市“攻城掠地”，9家酒店、酒楼使用“黄鹤楼”服务商标，每年需向黄鹤楼公园支付20万元使用费。黄鹤楼公园有关负责人表示，为进一步张扬黄鹤楼这个金字招牌，公园日前决定，在武汉寻找合作伙伴，成立黄鹤楼餐饮管理公司，大力开发与旅游和餐饮相关的“黄鹤楼”牌农副产品和旅游产品。吴仪美国行知识产权谈判2006年4月3日，国务院副总理吴仪率团前往美国访问在吴仪副总理此次访美的随行人员当中，信息产业部副部长娄勤俭、国家版权局副局长阎晓宏、知识产权局局长田力普三位高官。“中美知识产权的焦点问题，是软件版权、影视和音乐版权，以及商标和专利。”美国政府也颇多指责中国政府对知识产权保护执行不力，刑法打击力度不够。在美国贸易代表署2005年4月公布的一份报告中，指责中国在保护知识产权方面执法不力，各种知识产权受侵犯的程度为90%以上。