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第八章贸易争端的预防与处理第一节商品检验第二节索赔第三节不可抗力第四节仲裁第一节商品检验一、商品检验的概念和意义（一）概念商品检验（CommodityInspection），简称商检，指在国际商品贸易中，由商品检验机构对卖方拟交付或已交付的货物的品质、规格、数量、重量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理等项工作。（二）商检的意义把好出口质量关，维护出口商品和出口企业的良好声誉；把好进口质量关，维护进口国政府、企业和消费者的切身利益；办好公证鉴定业务，为国际贸易提供服务和便利。二、检验条款的主要内容（一）检验的时间和地点确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以哪一方提供的检验证书为准。在出口国检验产地或工厂检验装船前或装船时在装运港检验注：以上两种方法否定了买方的复验权，对买方不利。也叫离岸品质，离岸重量（shippingquality&weight）在进口国检验目的港（地）卸货后检验目的港（地）买方营业处所检验或以及最终用户所在地检验也叫到岸品质，到岸重量（landedquality&landedweight）注：采取以上两种方法时，卖方须承担到货品质或数量的责任，对卖方不利。在出口国检验，进口国复验在装运港检验重量，目的港检验品质全面进口监管计划CISS清洁报告书CFR不可议付报告书NNFR注：该方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理，是目前我国进出口业务中最常用的一种方法。也叫离岸重量，到岸品质（shippingweight&landedquality）(二)检验机构1、（国际）商品检验机构官方机构非官方机构工厂企业、用货单位设立的化验室、检测室2、我国的商品检验机构中国国家质量监督检验检疫总局AQSIQ主要工作实施法定检验监督管理鉴定业务中国检验认证（集团）有限公司CCIC国际上比较著名的检验机构：1.官方机构美国粮谷检验署（FGES）美国食品药物管理局（FDA）法国国家实验室检测中心等2.民间、社团检验机构瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS）美国保险人实验室（UL）日本海事鉴定协会NKKK英国劳合氏公证行Lloy’sSurveyor香港天祥公证化验行等（三）检验证书1、商检证书的作用证明交接商品合格的依据；海关验关放行的依据；卖方办理货款结算的依据；办理索赔与理赔的依据。2、常见商检证书的种类品质检验证书数量或重量检验证书检验证书兽医检验证书卫生/健康检验证书消毒检验证书产地检验证书价值检验证书验残检验证书（四）检验标准和检验方法协议标准法定标准国际通用/权威标准国际标准区域性标准行业标准（五）复验买方收到货物后有复验权，但买方的复验不是强制性的，也不是接受货物的前提条件，复验与否由买方自定。复验的规定？时间、地点、机构、费用等。检验标准微生物学检验感官检验化学检验物理检验检验方法三、检验依据及检验程序—我国的商检程序1、商检的一般环节报验抽样检验（鉴定）签证（或放行）2、进出口商品的检验程序进口商品的检验程序登记与报验检验与出证出口商品的检验程序报验检验与出证法定检验商品需登记，否则不需要。四、合同中的检验条款制定原则平等互利、实事求是，符合进出口国的有关法律和法令的规定。注意事项检验条款的规定要明确具体明确规定检验标准和检验方法明确规定复验的时间、地点和机构检验条款应和合同中其他条款的内容相一致检验条款一般包括下列内容：有关检验权的规定检验和复验的时间和地点检验机构检验项目检验证书等。例：买卖双方同意以装运港中国出入境检验检疫局签发的质量和数量检验证书作为信用证项下议付所提交的单据的一部分，买方有权对货物的质量和数量进行复验，复验费由买方负担。若发现质量和数量与合同规定不符时，买方有权项卖方索赔，并提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。索赔期限为货物到达目的港后xx天内。第二节索赔一、贸易争议1、争议的概念争议（disputes）：指交易的一方认为另一方未能全部或部分履行合同中所规定的责任与义务而引起的业务纠纷（争执）。通常委婉地称之为异议（discrepancey）。2、引起争议的原因买方违约卖方违约双方均违约合同条款不明确各国法律和惯例解释不同二、索赔1、概念索赔（claim）：指遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出损害赔偿的要求，在法律上指主张权利。2、索赔依据法律依据：指当事人在提出索赔时，必须依据与买卖合同有关的国家法律规定来确定违约行为。事实依据：指当事人在提出索赔时，必须提供对方违约的事实真相、充分的书面证明，以证实违约的真实性。总体原则：弄清事实、分清责任、有理有据3、索赔期限指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。约定期限法定期限《公约》规定：自买方实际收到货物之日起两年内。我国的合同法158条规定：自当事人知道或应当知道其权利受到侵犯之日起之日起四年内。注：（1）法定索赔期限只有在合同中未定索赔期时才起作用；（2）在法律上，约定索赔期的长度可以超过法定索赔期限。4、索赔金额（2）如合同未规定，确定损害赔偿金额的基本原则为：A、赔偿金额应与因违约而遭受的包括预期利润在内的损失额相等；B、赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限；C、由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。（1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法，通常应按约定的金额或根据计算方法计算出的赔偿金额提出索赔；三、理赔1、概念指被认定为违约的一方受理并处理对方所提出的索赔要求的行为。2、注意事项首先，要认定违约及其法律后果；其次，按国际上的相关法律、法规和国际惯例，妥善解决。3、理赔办法直接赔款抵扣货款——卖方违约降价——卖方违约四、买卖合同中的索赔条款买卖合同中的索赔条款通常有下列两种规定方法：异议与索赔条款（DiscrepancyandClaimClause）一般是针对出口方交货品质、数量、包装不符合合同规定而订立的。条款内容一般包括索赔依据、索赔期限以及索赔的处理方法等。罚金条款（PenaltyClause）也称“违约金条款”，即在合同中规定，合同的当事人一方未履行合同义务而向对方支付一定数额的违约金。性质：罚金具有惩罚性与补偿性双重性质。定金与订金的区别？注意事项(1)国际贸易实务中，索赔时首先要确定责任所在，注重实际，准确找出责任人；(2)从合同整体内容上看，应注意合同中的索赔条款与其他条款要保持一致，切忌相互矛盾；(3)从具体程序上看，索赔必须在索赔的有效期限内提出；(4)对于索赔金额的提出，索赔人要根据实际情况，防止过高或是过低；(5)索赔提出时，索赔人要备齐相关单证，如合同本身、提单、发票、保险单、装箱单、商检证书或残损证明以及索赔证明等；(6)索赔条款的内容要明确、清楚、合情合理，切忌含糊其辞，以免对方误解。第三节不可抗力一、定义不可抗力（ForceMajeure）：又称“人力不可抗拒”，指买卖合同签订后，不是由于合同当事人一方的过失或疏忽，而是由于发生了当事人在订立合同时不能预见，对其发生和后果不能避免并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。这些意外事件称为不可抗力事件。发生意外事件的一方可以据此免除履行合同或推迟履行合同的责任，对方无权要求损害赔偿。买卖合同中的不可抗力条款是一种免责条款。按照《公约》第79条解释：不可抗力事件是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。二、构成不可抗力的必要条件意外事件必须是发生在买卖合同签订以后意外事件不是由于任何一方的过失或疏忽而导致的意外事件必须是当事人双方所不能预见和预防，又无法避免法和克服的三、不可抗力的范围引起不可抗力事件的原因包括：自然原因：洪水、暴风，干旱、暴风雪、地震等人类无法控制的自然界力量所引起的灾害；政治或社会原因：战争、罢工、政府禁令等原因所引起的灾害。对于不可抗力事件的认定必须慎重：商品价格波动？汇率变化？各国法律一般都允许当事人在合同中订立不可抗力条款时自行商定不可抗力的范围。四、不可抗力的处理办法解除合同部分解除合同延期履行合同五、不可抗力事件的通知和证明发生不可抗力事件的一方应尽快如实地通知对方，并提出相应的处理意见，对方如有异议，也应及时提出反馈的意见和建议。发生不可抗力事件的一方应同时出具相关的证明文件。在国外，此证明文件一般由当地的商会或合法的公证机构出具；在我国，则由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的贸促会分会出具。六、买卖合同中不可抗力条款（一）买卖合同中不可抗力条款应规定的主要内容：不可抗力的范围；对不可抗力的处理原则和方法；不可抗力发生后通知对方的期限和方法，以及出具证明文件的机构等。（二）我国进出口合同中不可抗力条款的三种规定方法：1、概括式2、列举式3、综合式——比较科学七、关于不可抗力事件的注意事项1、“不可抗力”不可随便界定，防止对方援引时任意扩大或缩小不可抗力的范围。2、发生不可抗力事件后应立即采取最有效的方式通知对方。在实践中，为防止争议，通常在不可抗力条款中明确规定具体的通知期限。3、必须有合同规定的出证机构出具证明。4、被通知方应及时答复，不能拖延或不予处理。否则，按有些国家的法律，将被视作默认。第四节仲裁一、进出口贸易中解决争议的方法友好协商（FriendlyNegotiation）调解（Mediation）仲裁（Arbitration）诉讼（Litigation）仲裁是解决争议的一种重要方式。二、仲裁的含义、特点及形式1、概念p165：仲裁（arbitration)是指买卖双方自行达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决（award），以解决争议的一种方式。由于仲裁是依照法律所允许的仲裁程序裁定争端，因而具有法律约束力。2、特点p165仲裁必须是双方同意的，属民间性质；仲裁审理一般不公开进行，裁决也不公开；仲裁的结果是终局性的，对双方都有约束力；仲裁程序简便，结案迅速，仲裁费用也较低。仲裁的形式仲裁的形式有两种：临时仲裁：由双方共同指定的仲裁员组织临时仲裁庭，案件审理完毕自行解散。机构仲裁：仲裁机构常设。国际商事仲裁绝大部分采用机构仲裁。国际著名仲裁机构中国国际经济贸易仲裁委员会、瑞典斯德哥尔摩仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、巴黎的国际商会仲裁院、香港国际仲裁中心、英国伦敦国际仲裁院、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会三、仲裁协议1、含义p165双方当事人表示愿意将他们之间已经发生的或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。2、作用p166：约束双方当事人只能以仲裁方式解决其争议，而不得向法院起诉；排除法院对有关争议案件的管辖权；使仲裁机构和仲裁员取得对有关案件的管辖权。3、仲裁的形式仲裁协议书（SubmissionArbitrationAgreement）合同中的仲裁协议（ArbitrationClause）4、仲裁协议的主要内容仲裁事项仲裁地点仲裁机构仲裁程序规则裁决的效力仲裁费用的负担四、仲裁程序p167-1711、仲裁申请提交仲裁申请书提交仲裁申请所依据的事实证明文件指定或委托代为指定一名仲裁员预交规定的仲裁费说明：A、仲裁申请，是仲裁机构立案受理的前提；B、我国仲裁机构受理争议案件的依据是双方当事人的仲裁协议和一方当事人（申请人）的书面申请。2、仲裁庭的组成A、争议案件提交仲裁后，是由争议的双方所指定的仲裁员所组成的仲裁庭进行审理并作出裁决的。B、我国《仲裁法》规定，仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。3、仲裁审理A、开庭a、开庭