国际技术贸易第四章

2019/10/15经济学院国际贸易系第四章国际技术贸易合同2019/10/15经济学院国际贸易系教学目的与本章重点教学目的通过本章学习掌握国际技术贸易合同的基本概念、国际技术贸易合同的种类划分及国际技术贸易合同的基本条款，了解各国对技术使用费征税的规定，使用费双重征税对国际技术贸易的影响及解决途径。使学生对国际技术贸易合同有一个初步的了解，认识国际技术贸易合同的特殊性，重点难点重点掌握国际技术贸易合同基本条款的内容，难点是正确掌握国际技术贸易中的双重税收问题。2019/10/15经济学院国际贸易系第一节国际技术贸易合同概论一、技术贸易合同的概念和特点特点（1）技术贸易合同要适应合同法和工业产权法的有关规定。（2）技术贸易合同为长期性合同。（3）比一般合同内容复杂，综合性强，涉及面广。概念技术贸易合同是当事双方为实现技术转让特定目的而缔结的规定双方权利义务关系的法律文件。合同当事人，即合同主体，可以是自然人、法人和其他组织。2019/10/15经济学院国际贸易系二、国际技术贸易合同种类（一）许可贸易合同1、又称之为许可证贸易合同或“许可证协议”。2、许可证合同是指技术的供方以合同的形式，允许技术的受方使用其技术，实现特定技术转让目的的一种协议。3、从法律意义上说，许可证合同实质上是一种“授权”协议，即技术所有者或持有者授予技术受让方在特定的范围内利用其技术的一种授权协议。2019/10/15经济学院国际贸易系（二）技术服务和技术咨询合同（1）技术服务合同：主要是指技术供方向受方提供专有技术和专利以外技术和管理的服务并获得技术服务费而签订的合同。（2）技术咨询合同：是指一方聘请另一方在一定的时间内针对某种技术方案提出建议或意见，并支付咨询费的合同。2019/10/15经济学院国际贸易系（三）技术开发合同（1）概念是当事人之间就新技术、新工艺、新产品或新材料及其系统的研究开发所签订的合同。（2）技术开发合同形式委托开发合同、合作开发合同2019/10/15经济学院国际贸易系（四）合资与合作经营合同合资经营和合作经营是绿地投资的一种，是国际直接投资的主要方式。合资合作经营过程中引进技术和设备，一般采取签订许可证协议的方式。2019/10/15经济学院国际贸易系（五）交钥匙合同（TurnKeyContract）又称之为成套设备交易（ProjectEquipmentTransaction），是国际工程承包的一种重要方式。交钥匙合同是指称承包方根据发包方的要求，按合同的约定将一所能随时开工生产或者进行工作的工厂、车间或科研设施交付发包方使用和管理，发包方只需要有一把打开设施大门的钥匙，整个设施即可按合同的固定要求正常运转。2019/10/15经济学院国际贸易系（六）合作生产合同合作生产合同是指合同双方或多方各自承担其中某些部分、部件的生产，共同完成全部生产项目所签订的一种合同。具体可分为加工装配合同及补偿贸易合同。2019/10/15经济学院国际贸易系（七）与货物买卖相结合的合同主要指含有技术转让内容的成套设备、生产线和关键设备买卖的合同。2019/10/15经济学院国际贸易系第二节国际技术贸易合同的构成合同首部鉴于条款合同基本条款（第三节）合同尾部合同附件2019/10/15经济学院国际贸易系合同首部1、这部分包括合同名称、号码、日期、地点、当事人双方的法定名称和地址，也是合同的开头语。2、合同名称要与合同内容相符。例如：设计专利许可使用的合同称为“专利实施许可合同”2019/10/15经济学院国际贸易系3、这部分最重要的是技术供方与受方的公司名称及主管业地（或总部所在地）的具体地址（1）受方一般应坚持在开头语中只出现供、受双方名称。（2）应在合同中做如下规定：受方不与第三方打交道从第三方取得有关许可证只是供方的义务受方只依照合同从供方一家取得技术（3）若出现母公司名称，在合同中必须讲明：从母公司取得有关技术，是该子公司（技术供方）的义务。（4）双方的名称一定要用全称，而且一般应包括该公司的法人性质。（5）签约人的法定地址是确定签约人作为法律实体的准确住所。2019/10/15经济学院国际贸易系4、在合同首部可以写明签合同的日期。5、合同首部中一定要写明签约地点。应将合同的签约日期和合同的生效日期区分开（1）按照国际私法（合同成立地法）中的原则，签合同的地点，可以成为日后发生合同争议时，法院（或仲裁庭）确定合同适用哪一国法律的依据。（2）有些国家征收印花税，也将签约地点作为征税依据。2019/10/15经济学院国际贸易系二、鉴于条款（whereasclause）起到合同导言作用，有助于对合同背景、原因、双方关系的性质和某些具体情况加以说明，内容如下：1、当事双方签订合同的理由2、双方想实现合同规定目标的愿望3、双方曾经进行过的其他谈判活动4、双方曾签订的其他合同5、表明许可方拥有的知识产权状况及合法拥有的转让权利2019/10/15经济学院国际贸易系鉴于条款实例WhereasPartyBhasmachinesandequipment,whicharenowusedinPartyB'smanufacturingofsteelwirerope,andiswillingtoselltoPartyAthemachinesandequipment;andWhereasPartyBagreestobuytheproducts,steelwirerope,madebyPartyAusingthemachinesandequip-mentPartyBsupplies,incompensationofthepriceofthemachinesandequipment,andWhereasPartyAagreestopurchasefromPartyBthemachinesandequipment,andWhereasPartyAagreestoselltoPartyBtheproducts,thesteelwirerope,incompensationofthepriceofPartyB'smachinesandequipment;2019/10/15经济学院国际贸易系鉴于条款的法律作用要当事双方在合同一开始就明确地做出某些法律上的保证，一旦发生纠纷，仲裁机构或法院就可以根据这些保证判断谁是谁非，责任在哪一方。2019/10/15经济学院国际贸易系CASE:某省钻头厂从美国史密斯公司引进某种类型的地矿钻头生产专利技术，在双方的密切合作下，很快生产出合格的合同产品，但当该产品销往美国后，美国休斯公司提出诉讼，状告我方产品侵犯其专利权。面对这一形势，我方根据许可合同中鉴于条款的有关规定：“史密斯公司拥有某地矿钻头生产专利，能够合法地向引进方授予制造某地矿钻头的生产许可证……”，责成美国史密斯公司应诉，结果，由于该钻头专利是史密斯公司从休斯公司窃取得来的，法院判决休斯公司胜诉。与此同时，由于史密斯公司的违约行为，我方亦向其索赔，最后，史密斯公司不得不向休斯公司和我方厂家赔偿经济损失。2019/10/15经济学院国际贸易系四、合同尾部1、合同成立与合同生效的区别国际技术贸易合同的生效日，根据很多国家法律的规定，以最后一方政府批准日期为合同生效日。若一方政府不批准，则该合同对签约双方均无约束力。2、合同签字签字页上需要再次写明双方公司的名称，加盖双方公司通常在贸易活动中使用的印章（commonseal）双方代表要手写签字，在手写签字后面留下的空白中，要有清晰的、该人姓名的打印文字若合同最后文本有修改，要在修改处有双方代表以缩略语形式签上自己的名字。2019/10/15经济学院国际贸易系五、合同附件合同附件是附在合同之后用以说明合同正文不便详细罗列的内容，其地位与合同正文是相等的。包括：1、技术附件：包括供方提供的各种技术名称、资料细目、向受方发送的步骤及具体日期等2、产品附件：包括使用该技术生产的产品将在性能、功能、质量等方面达到怎样的指标2019/10/15经济学院国际贸易系第三节合同基本条款一、合同定义条款1、定义条款目的（1）合同标的特殊，问题复杂，双方法律制度语言不同，在涉及的关键性术语上，会出现不同解释，需要在合同中做出统一解释。（2）发生了合同争端也将无法解决。一般会把双方同意的定义在合同中写明：“当事双方可以根据本次交易内容和需要进行定义。”2019/10/15经济学院国际贸易系2、需要加以定义的内容为使合同内容清楚、言简意赅，常对以下词语进行定义：与合同标的有关的重要名词和术语，如专利、专有技术、商标、合同工厂、合同产品等各国法律或惯例有不同理解或易产生歧义的重要名词和术语，如净销售价、提成率、会计年度等；重要的专业性技术术语，如传感器、催化剂、聚合物等；合同中多次出现、需加以简化的名词和术语等，如许可方、引进方、第三方、设备、散件、零件等。2019/10/15经济学院国际贸易系3、一般需要明确定义的概念（1）专利的定义：（2）年度定义：明确是会计年度还是许可证年度会计年度：从1月1日到12月31日许可证年度：即从许可证生效之日每类推365天为一年度（3）净销售价:（容易出现纠纷）2019/10/15经济学院国际贸易系Case:1984年5月，中方A厂与外方B厂签订了一份技术转让合同，合同规定A厂以提成的方式，按产品净销售额的5%向B公司支付技术使用费，合同期限为10年。在产品顺利打入国际市场后，由于对“产品净销售额”这个概念未加以必要的定义，在中方向外方支付提成费时，双方发生争议。按照中方的定义，产品净销售额为400万美元，应支付的提成费为20万美元，而外方按其自己的定义，产品净销售额为500万美元，提成费为25万美元。双方就此进行了多次的谈判交涉。最后以折衷为22万。2019/10/15经济学院国际贸易系案例分析在国际技术转让案例中，交易双方分处不同的国家，既有语言上的隔阂，又有政治、经济及法律制度上的差异，因此，各国对同一术语的解释和使用就可能不尽相同。而如果交易双方对同一术语有不同解释，就可能发生纠纷。定义是为了正确叙述和限定关键术语的范围，因此必须精细确定，这样可以避免因对术语理解不同而产生争议。对关键术语的规定形式可有两种选择：集中式和分散式2019/10/15经济学院国际贸易系二、授权条款（grantoflicense）1、授权条款:许可使用有关的知识产权、技术与产品，一般包括知识产权的名称、号码、所属国（地域）、期限、与知识产权相关的技术、产品及其相关的质量标准等内容,以及授权范围。2、授权范围划出许可证的使用地域指明将知识产权所含的哪些项目授予受方：制造、使用、销售、进口等几项权利规定授予受方独占许可、排他许可还是普通许可，受方有无权利发放从属许可证。受方有无权利直接对侵犯知识产权的行为起诉，有关知识产权应由哪一方维持等2019/10/15经济学院国际贸易系三、质量控制条款(qualitycontrol)只有当供方许可受方使用其商标时，才有权要求订立质量控制条款。基本上为供方的权利，而受方最重要的应要求供方权利尽量合理。例如：有权定期检查受方产品的样品，有权因质量问题中止合同等2019/10/15经济学院国际贸易系四、保密条款（confidentiality）1、受方为供方的know-how等秘密技术保密；供方保证不泄密①受方在这种条款中要保证采取必要措施，确实为KNOW-HOW保密②在合同因故终止时，仍应继续保密③合同正常履行完毕后，如果有关秘密尚未进入公有领域，也要继续保密2、双方均有义务为对方的经营状况保密2019/10/15经济学院国际贸易系CASE:1986年，某省友谊食品厂与德国某食品有限公司签订了一项非独占性专有技术转让合同，根据合同规定，德国公司向友谊厂转让生产某种食品的专有技术。但在1990年，友谊厂发现其技术科的技术工程师王某偷偷将友谊厂使用的专有技术以一万元人民币的价格非法转让给一家乡镇企业。该乡镇企业在取得技术后，在很大程度上占领了友谊厂的原有市场，使友谊厂受到很大损失。正当友谊厂为维护自