张文显法理学笔记(第四版)

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法理学(第四版)张文显本书框架本书分为两大部分:第一部分法学,内容为第一编法学导论,包括第一章法学、第二章法理学概述、第三章马克思主义法学第二部分法,第三编法的起源和发展、第四编法的运行、第五编法的价值、第六编法与社会,包括第四章法的概念、第五章法的渊源、分类、效力、第六章法的要素、第七章、法律体系、第八章、权利和义务、第九章法律行为、第十章法律关系、第十一章法律责任、第十二章法律程序、第十三章法的历史、第十四章法的演进、第十五章全球化和法律发展、第十六章法的制定、第十七章法的实施、第十八章法律职业、第十九章法律方法、第二十章法的价值概述、第二十一章法的基本价值、第二十二章法与人权、第二十三章法与政治、第二十四章发育经济、第二十五章法与文化、第二十六章法治与社会建设部分编章节第一部分法学一、法学导论(一)法学1、法学的研究对象2、法学的历史3、法学与相邻学科4、法学的研究方法(重要!!)5、法学教育和法律人才素质的养成(二)法理学概述1、法理学的对象和性质2、中国法理学3、学习法律学的意义和方法(三)马克思主义法学的生产与发展1、马克思主义法学的形成于发展2、列宁对马克思主义法学的继承与发展3、马克思主义法学中国化的进程第二部分法二、法的本体(法是什么)(四)法的概念1、法的概念的语义分析2、法的本质3、法的基本特征4、法的作用(五)法的渊源、分类和效力1、法的渊源2、法的分类3、法的效力(六)法的要素1、法的要素的含义2、法律概念3、法律规则4、法律原则(七)法律体系1、法律体系的含义2、法律部门及其划分3、当代中国的法律体系(八)权利和义务1、历史上的权利观和义务观2、权利和义务概念3、权利和义务的分类4、权利和义务的关系(九)法律行为1、法律行为的含义2、法律行为的结构3、法律行为的分类(十)法律关系1、法律关系的概念和分类2、法律关系的主体3、法律关系的客体4、法律关系的形成、变更和消灭(十一)法律责任1、法律责任的含义2、法律责任的认定和归结3、法律责任的承担(十二)法律程序1、法律程序的概念2、正当法律程序五、法的价值(法应当是(二十)法的价值概述1、法的价值的含义2、法的价值体系什么)3、法的价值的冲突和整合(二十一)法定基本价值1、法与秩序2、法与自由3、法与效率4、法与正义(二十二)法与人权1、人权概念2、法对人权的保护三、法的起源和发展(十三)法的历史1、法的起源2、法的历史类型(十四)法律演进1、法律演进概论2、法律继承3、法律移植4、法律改革(十五)全球化和法律发展1、全球化概论2、全球化下的法律发展趋势四、法的运行(十六)法的制定1、立法的概念2、立法体制3、立法过程和立法程序4、立法的原则(十七)法的实施1、守法2、执法3、司法(十八)法律职业1、法律职业概述2、法律职业技能和伦理3、法律职业制度(十九)法律方法1、法律方法概说2、法律推理3、法律解释4、法律论证六、法与社会(法与社会其他方面的相互作用)(二十三)法与政治1、法与政治的基本关系2、法与国家的基本关系3、执政党的政策和法律4、法与民主(二十四)法与经济1、法的生产方式2、法与市场经济3、法与经济体制改革4、法与经济发展方式转变(二十五)法与文化1、法与文化的与一般原理2、法与道德3、法与宗教4、法律文化(二十六)法治和社会建设1、法治的概念2、中国特色社会主义法治道路3、法治和和谐社会第一部分、法学第一章法学研究和法学教育第一节法学的研究对象(不考)1、法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。2、法学对法律现象的研究是全方位的,(1)研究法法的历时性(历史的纵向研究)、共时性(横向的比较研究);(2)研究法的内在方面、外部方面;(3)既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。3、根据研究对象来划分法学(1)从部门法的角度,分为宪法学、行政法学、民法学、刑法学等等。(2)对法律制度的历史研究构成法律史学。(3)对各国法律制度或法系的比较研究构成比较法学。(4)从认识论的角度,法学分为理论法学和应用法学。(5)对法律跨学科的研究构成边缘法学,如法律经济学、法律文学等。第二节法学的历史(不考)1、西方法学的历史(1)、古希腊:西方法学起始于古希腊,习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。(2)、古罗马①古罗马是古代西方法律制度发展的顶峰,罗马法学十分繁荣。②法学获得相对的地位,成为罗马法渊源之一。(3)、中世纪①独立法学消失了②中世纪后期,出现了罗马法复兴运动。出现了注释法学派。(4)、13、14世纪文艺复兴、宗教改革推动了法学的发展,出现了人文主义法学派。(5)、17世纪资产阶级革命蓬勃发展,形成了法权世界观,出现了自然法学派,其代表性的观点是“社会契约论”、“天赋人权论”。(6)、18世纪末开始欧洲大陆出现了哲理法学派、历史法学派和分析法学派(标志着法学作为独立学科出现)。(7)、20世纪初出现了社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。(8)、20世纪50年代中期经济分析法学派、批判法学派、新马克思主义法学派、新自然法学派···百家争鸣。2、中国法学历史(1)夏、商、西周:出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。“明德慎刑”“以德配天”(2)春秋战国百家争鸣,大发展的时期。儒家主张礼主刑辅,法家主张“以法治国”。(3)西汉到清中①以儒家法律思想为核心的文化系统②汉代开始,出现律学(唐律疏议),王安石变法,明末进步法律思想。(4)清末至民国移植西方的法律思想,开创了中国现代法学教育和法学研究(5)新中国马克思主义法学出现第三节法学与相邻学科(没有考过)1、法学与其他学科有特殊联系的原因(1)法学吸收其他学科的研究成果来说明法律现象,并用法学研究成果推动其他学科的发展。(2)许多法律现象是属于法学和其他学科的交叉问题。(3)社会问题可以转换为法律问题,让法律机关处理,因此需要法律工作者有其他学科的知识。2、法学和哲学(1)哲学是法学的理论基础(2)法学是从哲学中分化出来的。3、法学和政治学法是政治活动和实现政治目标的常规形式,因此政治学和法学具有内在联系,特别是像立法学、宪法学、行政法学,本身就有法学和政治学的双重属性。4、法学和经济学(1)法律能推动经济的发展,也能阻碍经济的发展(2)民主与法治是商品经济、市场经济发达的产物。(3)法学可以借鉴经济学的理论模型和研究方法5、法学和社会学(1)法学研究的对象是社会中的法(2)社会学通过法律研究社会,把法律作为社会学研究的对象。(3)出现了跨社会学和法学的交叉学科——法律社会学6、法学和历史学(1)法律是历史过程的产物(2)法律的发展依赖于不断总结历史经验。(3)法学可以借鉴历史学的研究方法(4)法学中的概念、观点、学派等都是历史的产物7、法学和逻辑学(1)法学和逻辑学共同关注的焦点是法律推理问题。第四节法学教育和法律人才素质养成(不考)1、当代中国的法学教育(1)、中国法学教育的历史①引进初创(1949~1957)苏联教材,苏联专家,建立政法院校。②遭受挫折(1958~1966)阶级斗争,文化大革命。③恢复重建(1978~1991)十一届三中全会,多渠道、多形式、多层次、多规格的法学教育体系基本形成。④改革发展(1992~)法学教育改革。(2)、法学教育体系①形式上,分为普通法学教育和成人法学教育。②层次上,中等专科教育、高等专科教育、本科教育和研究生教育。2、现代法律人才的素质(1)首先,现代法律人才要具有现代公民的基本素质①主体意识②权利意识③参与意识④平等意识⑤宽容态度⑥法制观念⑦义务观念⑧理性精神⑨人本观念和全球意识(2)其次,现代法律人才要具有法律人才的基本素质。基本素质分为基本素质和法律素质和法律职业素质。①基本素质包括思想素质、文化素质和心理素质等。②法律素质包括法律思维能力、法律表达能力和探知法律事实的能力。第二章法学研究方法(重点)第一节、法学方法论一、法学方法论含义1、含义法学方法论是指有各种法学研究方法组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。2、内容层次法学方法论的内容可分为两个层次。(1)第一个层次是法学方法论的原则。它构成了法学方法体系的理论基础,并对各方法的适用发挥着指导作用。(2)第二个层次是各种法学方法它构成了法学方法体系的主体,在研究各种法律问题时发挥着广泛作用。二、法学方法论的基本原则(1)坚持实事求是的思想路线(2)坚持社会存在决定社会意识的观点(3)坚持社会现象普遍联系和相互作用的观点(4)坚持社会历史的发展观点,因此没有永恒的正义标准,正义的标准是发展的。第二节、阶级分析方法一、阶级分析方法的解释1、含义阶级分析方法是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析各种社会现象的方法2、对待阶级分析方法时,要反对教条主义和虚无主要倾向。二、阶级分析方法的功能(意志)1、对于法学的理论建设而言,阶级分析方法是避免走入唯心主义法学误区的必要指南。2、对于法律制度的历史考察而言,阶级分析方法是探索法律制度和法律思想的历史发展规律的基本线索。3、对于古今中外法律制度的定性研究而言,阶级分析方法是有力的分析工具。4、对于法制实践而言,阶级分析方法是确立和坚持法制根本宗旨的重要理论参照。三、怎样以科学的态度准确理解和运用阶级分析方法1、正确把握不同历史类型社会的阶级矛盾的不同特点。2、正确把握同一历史类型社会的常态发展时期和危机时期阶级矛盾的不同特点。3、正确把握阶级关系与其他社会关系的相互作用。4、正确把握现实阶级关系和阶级斗争状态及其发展趋势。第三节价值分析方法一、价值分析方法的含义1、定义价值分析方法是通过认知和评价社会现象的价值属性,揭示、批判和确认一定的社会价值的方法。2、内容价值分析包括价值认知和价值评价两个方面。价值认知是以法律的价值属性为对象,其目的是如实观察和描述特定法律制度所包含的价值准则和价值排序。价值评价是从一定的利益和需求出发,按照一定的价值标准对特定法律制度进行判断和取舍。二、价值分析方法的重要性1、法作为调整社会利益关系的规范体系,蕴含着一定的价值观念。2、法学以法律现象为研究对象,他的一个基本任务是揭示法的价值追求,对各种利益进行评价并确定他们在价值序列中的位阶,并且提供价值冲突的解决方法。3、而价值分析方法是实现法学价值认知任务和价值评价任务的重要方法。三、价值分析方法的功能(作用)1、价值分析方法是深刻认识和理解法律制度精神实质的钥匙。2、价值分析方法在法学理论研究和法律实践中的独特功能,可以在法律价值的证成、批判、选择和同质化四方面显现出来。(1)在法律价值证成方面,法律分析方法提供关于法律的思想,保证法律制度的正当性。(2)在法律价值的批判上,可以对恶法保持警觉和排斥,促进法律合理化。(3)在立法和法律实施中运用法律价值分析方法协调法律价值的冲突,进行价值选择。(4)法律价值分析方法对共同体有同质化功能,使法律职业共同体形成同质的思维方式和价值标准,确保类似案件类似处理。第四节实证研究方法一、实证研究方法的含义实证研究方法在价值中立的条件下,以经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。价值中立是指在研究的过程中,研究者不可以用自己特定的价值标准来影响资料和结论的取舍,从而保证研究的客观性。经验事实指人们通过观察可以发现的确定的事实。二、实证研究方法的类型(一)社会调查方法1、含义社会调查方法是指研究者提出具体问题,拟定研究方案,通过观察和实验采集资料,在此基础上提出知识性命题的多种方法的总称。研究者提出的具体问题只能是事实判断意义上的实然问题。其拟定研究方案可以被他人理解和重复,其研究的结论可以被证实或证伪。2、种类社会调查方法包括观察法、实验法、访谈法、问卷法、田野调查法等多种方法。(二)历史研究方法1含义历史研究方法是通过收集分析历史资料,对所研究的对象进行纵向观察,探究某种社会现象的产生、发展、消亡的过程及其原因、影响的方法。在法学领域一般借助文献研究方法。(三)比较研究方法1、含义对两个或两个以上的事物进行比较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