第四讲专利权的主体权利归属及申请

第四讲专利权的主体、权利归属及申请刘朝2012年11月3日思考题探讨我国当前政府资助重大项目研发成果的专利权归属提纲•案例分析1、假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写2、凯赛与瀚霖专利纠纷•专利权的主体、权利归属及申请•课堂讨论案例1：假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写•美国学者巴科士假想：凳子–简明易懂的写法与推理过程•我国现状的反思案例1：假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写•发明人的话：–“一个人在挤牛奶时占据的位子，包含一块圆形木板连同三条长度相同的木腿，以支持该离地面有一定距离的圆形物。”•专利律师问：–是否女人不能使用？–是否除了挤牛奶外别无用处？•删去了哪一句话？•可不可以移到前言？案例：假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写•律师继续问：–是否必须是圆形？•律师继续问：–都是木头？石头行不行？•律师继续问：–三条腿吗？一样长吗？案例1：假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写•律师的修改：–指出三条腿的优点–或者改用“多条腿”写法，以便涵盖广泛–不提腿的长度，–或者“基本上同等长度的腿”案例1：假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写•斟酌后的终稿：–一种工具包含有复数的腿的位子，能用以支持该位子–一种工具包含基本上水平的位子，连同基本上同等长度的复数的腿，–一种工具包含平的与方的位子，连同三条基本上同等长度的的腿，用以支持离地面有一定距离的位子案例1：假想石器时代一项发明专利权利要求的撰写我国现状的反思：•权利要求过分小；•泄露不必要的信息；•机遇来时无准备：专利中介水平专利权的主体和权利归属•一、发明人、专利申请人、专利权人•二、专利权的归属•三、专利权的申请案例2：凯赛与瀚霖专利纠纷•参见：高新课讨论小组PPT案例2：凯赛与瀚霖专利纠纷•凯赛与瀚霖专利纠纷专利复审委员会的审查决定书“决定要点”显示：在权利要求所要求保护的技术方案与最接近的现有技术存在区别特征的情况下，如果现有技术中给出了将上述区别特征应用到该最接近的现有技术的启示，则得到该权利要求所要求保护的技术方案对于本领域技术人员来说是显而易见的，该权利要求限定的技术方案不具有突出的实质性特点。后续•2011年9月21日，山东济宁市中院到山东莱阳市查封了瀚霖生物国家开发行、工行等全部帐户，其理由是凯赛诉山东瀚霖等侵犯其商业秘密。检索•中国科学院微生物研究所的发明专利专利号：ZL95117436.3200610127968.6•上海凯赛的发明专利专利号：200410018255.7一、发明人、专利申请人、专利权人１．发明人与设计人发明专利－－称为发明人实用新型专利和外观设计专利－－称为设计人发明人和设计人必须是对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。发明人或设计人只能是自然人，不能是法人或其他单位。发明人或设计人享有的权利包括署名权、获得奖励权和获得报酬权。署名权是一种人身权，不能转让、继承，永远归发明人所有。（第16、17条）一、发明人、专利申请人、专利权人２．共同发明人或共同设计人–发明创造是由二人或二人以上共同完成的，这些人就互为共同发明人或共同设计人。–判断共同发明人或共同设计人的标准也是看其是否对发明创造的实质性特点作出了创造性的贡献。–共同发明人或共同设计人的权利和义务是相等的，排名前后没有本质上的区别。一、发明人、专利申请人、专利权人3、专利申请人•职务发明－－发明人所在单位为申请人－－对主要是利用单位物质技术条件的发明创造，发明人可以和单位约定申请人•非职务发明－－发明人或设计人为申请人•委托发明－－合同约定,无约定归完成方•合作发明－－共同申请或合同约定一、发明人、专利申请人、专利权人4、外国人在中国设有经常居所的外国人在中国申请专利时，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，依中国专利法办理。无国籍的人不能在中国提出专利申请。一、发明人、专利申请人、专利权人•5、专利权人专利申请被授予后申请人自动为专利权人专利权人的权利与义务二、专利权的归属1、职务发明与非职务发明2、委托发明与合作发明1、职务发明与非职务发明•专利法第六条：执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。•执行本单位的任务可以分为三种情况：１）属于本职工作范围内的发明创造。２）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。３）退职、退休或者调动工作后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工或者分配的任务有关的发明创造。1、职务发明与非职务发明“主要是利用本单位的物质条件”可作如下理解：–物质条件是指资金、设备、零部件、原料或者不对外公开的技术资料等。其中不对外公开的技术资料包括技术档案、设计图纸、新技术信息等。–对上述物质条件的利用，应当是完成发明创造所不可缺少的。少量的利用或者对发明创造的完成没有实质帮助的利用，不应算作利用了单位的物质条件。•利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位和发明人可以约定权属2、委托发明与合作发明•两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。•委托发明：依协议，无协议归完成方•合作发明：依协议，无协议归共同完成方三、专利权的申请•1、申请原则•2、申请文件的种类及要求•3、审批程序1、申请原则–书面原则–先申请原则–单一性原则–优先权原则－－国际优先权－－国内优先权什么是优先权•优先权是专利申请人自首次提出申请后，又就同样专利或主题在一定时间内提出申请时享有的依首次申请日进行审查的一种权利。•优先权分为国际优先权和国内优先权。•对发明和实用新型专利申请来说，优先权的期限是12个月，对于外观设计是6个月。•优先权是请求权，在申请提出时书面申请，三个月内提交首次专利申请副本。2、申请文件的种类及要求•发明和实用新型专利申请的基本文件1）请求书2）权利要求书3）说明书4）说明书附图5）说明书摘要•外观设计专利申请的基本文件：1）请求书2）照片或附图权利要求书1、独立权利要求：前序部分＋特征部分－－前序部分：发明创造的名称＋所属技术领域，现有技术状况－－特征部分：发明创造所具有的必要技术特征2、从属权利要求：引用部分＋特征部分－－引用部分：引用在先的权利要求序号－－特征部分：引用部分改进的具体技术特征说明书（一）技术领域：写明要求保护的技术方案所属的技术领域；（二）背景技术：写明对发明或者实用新型的理解、检索、审查有用的背景技术；有可能的，并引证反映这些背景技术的文件；（三）发明内容：写明发明或者实用新型所要解决的技术问题以及解决其技术问题采用的技术方案，并对照现有技术写明发明或者实用新型的有益效果；（四）附图说明：说明书有附图的，对各幅附图作简略说明；（五）具体实施方式：详细写明申请人认为实现发明或者实用新型的优选方式；必要时，举例说明；有附图的，对照附图。3、审批程序1、发明专利的审查原则－－早期公开延迟审查制度自申请日起进行形式审查，18个月即行公开,自申请日起三年之内提出实质审查请求2、实用新型和外观设计专利的审查原则－－登记制形式审查合格后即授权3、审批程序－－发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由专利局作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。－－实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由专利局作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。课堂讨论案例：留美博士后仿制昂贵进口抗癌药•案情•新中国成立以来杭州最大数额的非法生产经营假药案，查处药品价值达2781万元•主犯丁某，47岁，美国著名医科大学博士后，美籍华人。•7年前，丁学成归国，在杭州某高校担任博导，同时，也是杭州一家生物医药技术开发公司的老总。案情•2008年下半年，丁开始用自己的技术炮制进口抗癌药•他掌控原料和配方，然后让所在公司的一名职员在江苏宜兴的两间出租屋内生产药片•再把药片快递到深圳去，让人负责包装和销售•2009年11月25日，丁邮寄药片时被抓获检察官的话•起诉书：“2008年下半年至2009年11月间，丁在未取得药品生产经营许可证的情况下，指令胡×（丁公司员工）生产埃罗体等治疗肿瘤用药，而后邮寄给深圳的××进行分装对外销售。……鉴定价值2781万元，有效成分达到同类正品标准……情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。”•检察官：“不管动机如何，结果如何，都必须在国家法律的框架内，因为药品安全事关人民群众身体健康和生命安全。”检察官的话•起诉书：“2008年下半年至2009年11月间，丁在未取得药品生产经营许可证的情况下，指令胡×（丁公司员工）生产埃罗体等治疗肿瘤用药，而后邮寄给深圳的××进行分装对外销售。……鉴定价值2781万元，有效成分达到同类正品标准……情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。”•检察官：“不管动机如何，结果如何，都必须在国家法律的框架内，因为药品安全事关人民群众身体健康和生命安全。”丁的辩词•“不能那样估价，实际上我卖给病人家属，只有市场价的十分之一不到……我不是要扰乱市场秩序，而是正品药的价格，病人没法承受啊。”•“只是，后来我不得不这么做。我一直从事新药研究，一天一位护士长找到我，说自己妹妹得了癌症，用的药一瓶就要两万多，一个月一瓶，家里实在负担不起，让我帮帮她。那个护士长给我下跪……”丁的辩词•“我触动很大。我有这个技术，我有能力帮他们，但是由于专利垄断，我没有办法取得这个药的生产经营权……后来我自己的姐姐也得了癌症，她的经济条件也不好，我就用自己的技术给她做药，效果很好。•“我没有主动去卖药，都是我的学生、同事或者听过我讲座的人，慕名找上来。他们希望我帮助他们，很多次我都无偿为他们提供药品，从来没有出过事故……我帮助了将近一两百个人。这个只是我的副业，我的主要精力还是科研，我没有想过牟利，只想帮他们……”被告律师的话•“他是在做善事，他是在救人，只因为原本救人的药定了个要人命的价格……虽然他的小作坊，环境上可能达不到国家要求，但是药品质量是没有问题的，药监局也证实了这点。”高宇的问题•专利的诞生过程究竟是和纯粹经济容量还有经济需求相关，还是和社会本身的价值体系有所联系？•民众、经济体、政府，这三者在围绕专利进行的博弈当中究竟处于什么地位？•在中国的专利保护和专利应用现状不容乐观，我觉得除了培养大量专业人才之外，推动整个商业领域乃至整个社会的专利意识甚至“权利意识”也同样重要。对于这个“专利普及”的意义和必要性，您又是如何看待的呢？•同时，中国这一特殊的经济形式在20世纪起就不断接受新的挑战，政府在市场和经济中的地位不可忽略，那么关于专利在国外成熟市场中政府会起到什么样的作用，而在中国为了今后的健康发展政府又需要如何做呢？本讲推荐文献•《知识产权——释放知识经济的能量》『印』甘古力著，宋建华姜丹明张永华译，知识产权出版社，2004年4月版。•教师联系方式：刘朝：E-mail:[e-mail]@gmail.com手机：[phone]课代表联系方式：邓芳15120073595姚南18001307113谢谢！2012年11月3日