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1债务融资工具承销业务中的尽职调查债务融资工具承销业务中的尽职调查招商银行总行投资银行部招商银行总行投资银行部郑新盈郑新盈2目录第一部分尽职调查的概念、作用及原则第二部分尽职调查的方法、内容和流程第三部分尽职调查中各中介机构职能第四部分尽职调查报告撰写及后续尽职调查3尽职调查的概念、作用及原则第一部分4尽职调查的概念、作用及原则尽职调查（duediligence）是开展证券承销、并购、风险投资等投行业务过程中的重要环节，在尽职调查基础上撰写的尽职调查报告是判断项目可行性的基本依据，是考察项目人员勤勉尽责的书面证明昀早的“尽职”概念指的是做事时应有的谨慎态度。如果说可以将谨慎态度区分为“相对轻微的谨慎”、“一般意义上的谨慎”和“非同寻常的谨慎”，那么“尽职”通常指的是“非同寻常的谨慎”在美国《1933年证券法》和《1934年证券交易法》中并没有关于尽职调查的条款或字句；但是在证券承销和并购的实践中逐渐形成了要进行尽职调查的共识，尽职调查逐渐成为开展投行业务的昀重要的环节“尽职”的含义及尽职调查的来源5尽职调查的概念、作用及原则为了强化主承销商的责任，使其“勤勉、尽责”，各国开始引入证券发行上市保荐人制度，进一步强化对尽职调查的要求英国伦敦证券交易所于1995年昀早引入保荐人制度。香港证交所1999年开办创业板市场时也仿效伦交所的做法,在发行环节实行保荐人制度在中国证券（股票）市场上，中国证监会昀早于1999年要求券商在承销配股项目中必须进行尽职调查2000年和2001年，中国证监会分别要求券商在增发和首发新股（IPO）中进行尽职调查2001年4月，中国证监会首次要求：尽职调查须增加对发行人回访的内容，并首次要求主承销商承担相应责任。至此，尽职调查被引入投行的主要领域“尽职”的含义及尽职调查的来源6尽职调查的概念、作用及原则此后，尽职调查对改善我国投资银行的质量起着越来越重要的作用，尤其是2001年核准制和通道制实施后，尽职调查开始发生质的变化。发行人的风险从此与券商的投行业务命根子“发行通道”挂上了钩。证监会规定，如果上市公司本次发行完成当年净利润较发行前一年下降幅度超过50％的，扣减或暂停该公司主承销商的推荐通道；除此之外，证监会首次明确规定在处罚违规主承销商的同时,还会处罚相关的投行执业人员。这些规定对投资银行业界的行为准则和竞争规则产生了决定性影响。通道制下的尽职调查，使券商对发行人实际上承担着保荐的责任和义务，承销商不仅要为自己所推荐的上市公司是否货真价实负责，还要为上市公司成功筹资后是否“变脸”负责，至此，尽职调查真正落到了实处，券商从“要我调查”转变为“我要调查”“尽职”的含义及尽职调查的来源7尽职调查的概念、作用及原则自此开始，尽职调查在中国资本市场上的外延涵义包含了对发行人要进行实质性的风险判断中国证监会在2003年12月发布了《证券发行上市保荐制度暂行办法》，正式引入了保荐人制度，规定了“保荐机构推荐发行人证券发行上市，应当按照法律、行政法规和中国证监会的规定，对发行人及其发起人、大股东、实际控制人进行尽职调查、审慎核查”，明确提出了证券发行必须要履行尽职调查工作。为了进一步加强对尽职调查工作的指导，中国证监会于2006年5月发布了《保荐人尽职调查工作准则》“尽职”的含义及尽职调查的来源8尽职调查的概念、作用及原则2005年，中国人民银行推出了短期融资券，并在《短期融资券管理办法》、《短期融资券承销规程》等制度中，对短期融资券的主承销商提出了尽职调查的明确要求，并要求将尽职调查报告作为备案材料一起上报2008年4月发行审核制度由备案制改为注册制后，尽职调查报告只是作为备查文件之一，不再作为注册材料上报，但交易商协会对对尽职调查工作的要求并没有放松2008年，中国银行间市场交易商协会开始接受短期融资券和中期票据的发行注册工作，针对尽职调查制定了《银行间债券市场非金融企业债务融资工具尽职调查指引》，这是银行间债券市场上首次针对尽职调查专门制定的制度，也对尽职调查工作提出了更高的要求非金融企业债务融资工具尽职调查的工作要求9尽职调查的概念、作用及原则尽职调查是指主承销商及其工作人员遵循勤勉尽责、诚实信用原则，通过各种有效方法和步骤对企业进行充分调查，掌握企业的发行资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态和企业的业务、管理及财务状况等，对企业的还款意愿和还款能力做出判断，以合理确信企业注册文件真实性、准确性和完整性的行为。（NAFMII指引0002第二条）尽职调查的目的¾掌握企业的发行资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态¾掌握企业的业务、管理及财务状况¾对企业的还款意愿和还款能力做出判断¾确信企业全套注册文件的真实性、准确性和完整性非金融企业债务融资工具尽职调查的工作要求10尽职调查的概念、作用及原则主承销商开展尽职调查工作时，应当充分考虑自身专业胜任能力和专业独立性，确保参与尽职调查工作的相关人员能够恪守“独立、客观、公正”的原则，并具备良好的职业道德。同时，在尽职调查工作中，要合理安排时间、制定有效的工作计划，确保尽职调查成功开展。交易商协会对尽职调查工作的总体要求主要有以下方面：¾主承销商应遵循勤勉尽责、诚实信用的原则，严格遵守职业道德和执业规范，有计划、有组织、有步骤地开展尽职调查，保证尽职调查质量（NAFMII指引0002第五条）¾主承销商应保持职业的怀疑态度，根据企业及其所在行业的特点，对影响企业财务状况和偿债能力的重要事项展开调查（NAFMII指引0002第九条）¾中介机构提供中介服务，应安排足够的时间，执行必要的工作程序，确保全面、深入地开展尽职调查（NAFMII规则0003第十六条）¾主承销商应按照工作计划收集详尽的资料，进行充分调查，编写工作底稿，并在此基础上撰写尽职调查报告。尽职调查报告应由调查人、审核人和审定人签字。（NAFMII指引0002第十八条）在注册材料中，尽职调查报告目前是备查文件，不作为上报要件。在符合协会要求不必更新募集说明书的备案材料中，补充尽职调查报告是上报要件非金融企业债务融资工具尽职调查的工作要求11尽职调查的概念、作用及原则尽职调查的重要作用12尽职调查的概念、作用及原则尽职调查的工作原则13尽职调查的概念、作用及原则尽职调查工作成功的关键因素14尽职调查的方法、内容和流程第二部分15有效的尽职调查方法是成功开展尽职调查的前提，是实现调查内容和结论真实、准确、完整的保障尽职调查的主要参与机构包括主承销商、评级机构、律师事务所。若债务融资工具为信用缓释型产品，还包括中债增信公司等机构主承销商开展尽职调查可采用查阅、访谈、列席会议、实地调查、信息分析、印证和讨论等七种方法。（NAFMII指引0002第十条）尽职调查的方法161、查阅。借助报刊、网络、股票信息系统、咨询机构、经济年鉴、行业年报、专业数据库、行业协会网站等查阅发行人相关资料可了解发行人的基本情况、行业状况、政策状态、经营状况、财务状况等基本信息。查阅的主要渠道包括：（一）由企业提供相关资料；（二）通过银行信贷登记咨询系统获得相关资料；（三）通过工商税务查询系统获得相关资料；（四）通过公开信息披露媒体、互联网及其他可靠渠道搜集相关资料（NAFMII指引0002第十一条）¾通过查阅发行人历年营业执照、公司章程、工商登记文件、业务经营情况记录、年度检验、年度财务报告等资料，可了解发行人历史沿革情况¾通过查阅股东验资资料以及发行人与股东之间的交易记录，可了解发行人股东的出资是否及时到位、出资方式是否合法，是否存在出资不实、虚假出资、抽逃资金等情况¾通过查阅发行人重大股权变动相关的股东大会、董事会、监事会有关文件以及政府批准文件、评估报告、审计报告、股权转让协议、工商变更登记文件等，可了解发行人历次增资、减资、股东变动的合法、合规性在进行现场尽职调查之前，先行开展查阅工作，一方面有助于现场进行有针对性的访谈，另一方面可以提前发现问题并在现场进行有效沟通尽职调查的方法17尽职调查的方法2、访谈。通过访谈可以对同一问题从不同的角度以及同一问题向不同的对象进行调查咨询，有利于弄清楚每一个疑点和问题；可以在访谈中进行印证¾访谈是指通过与企业的高级管理人员，以及生产、经营、财务、销售、战略发展等部门的负责人员进行对话和访谈，从而掌握企业的昀新情况，并核实已有的资料（NAFMII指引0002第十二条）¾有技巧的访谈是尽职调查的关键环节，侧重点包括：掌握企业的主要发展脉络、洞悉企业的主要生产经营环节、发现企业潜在问题、提出补充资料清单和需进一步解释的问题3、列席会议。是指列席企业有关债务融资工具事宜的会议。如：股东会、董事会、高级管理层办公会和部门协调会及其他涉及债务融资工具发行目的、用途、资金安排等事宜的会议（NAFMII指引0002第十三条）18尽职调查的方法4、实地调查。是指到企业的主要生产场地或建设工地等业务基地进行实地调查。实地调查可包括生产状况、设备运行情况、库存情况、生产管理水平、项目进展情况和现场人员工作情况等内容（NAFMII指引0002第十四条）5、信息分析。是指通过各种方法对采集的信息、资料进行分析，从而得出结论性意见（NAFMII指引0002第十五条）6、印证。主要是指通过与有关机构进行沟通和验证，从而确认查阅和实地调查结论的真实性（NAFMII指引0002第十六条）7、讨论。主要是指讨论尽职调查中涉及的问题和分歧，从而使主承销商与企业的意见达成一致（NAFMII指引0002第十七条）19发行人基本情况调查发行人经营独立性调查发行人内部管理和运作规范性调查发行人业务情况调查发行人所属行业及行业发展前景调查发行人财务状况调查发行人风险事项调查发行人其他重大事项和或有事项调查发行人募集资金用途调查发行人资信状况调查发行人信息披露调查尽职调查的内容20发行人基本情况调查发行人名称、成立时间、注册地址、注册资本、住所及邮政编码、电话及传真号码等基本情况发行人营业执照、组织机构代码卡、贷款卡、工商营业执照、税务登记卡等主体资格证明文件发行人历史沿革、经历的改制重组以及股本结构的历次变动情况发行人的控股股东和实际控制人的持股比例及基本情况发行人的主要职能部门、业务或事业部和分公司等内部组织机构设置和运行情况发行人对主要子公司、参股公司及其他合营企业以及有重要影响关联方的重要权益投资情况，以及主要子公司、参股公司、其他合营企业基本情况发行人的董事、监事及高级管理人员情况尽职调查的内容21尽职调查的内容¾案例1：民营企业的历史沿革问题9在对民营企业进行尽职调查中，要特别关注企业的历史沿革及实际控制人的原始资本积累问题（学术界及社会各界几年前曾经有关“原罪”的热烈讨论）。在尽职调查中应关注如下问题：一要关注企业的主业是否保持一致性与连续性，未来是否可持续发展；二要关注企业的股本资金来源，主要股东之间是否存在关联交易；三要关注企业资本公积、资产规模、对外投资或利润规模原因不明或解释不合理的突发式增长9我行在立项及前期尽职调查中，一家民营企业主业有重大变更。昀初从事电子行业，后转为基础设施建设，主业无相关性。关联企业数量多，关联交易频繁，并且连续几年每年都更换审计机构。此类企业存在较大的风险，需慎重对待¾案例2：外资企业的协调问题外资企业的债务融资工具承销工作，在发债前、中、后期一定要与外资股东进行充分沟通，因为很多外资股东对于国内直接融资方式了解较少，在资金管控、批复发行、签订协议、申请注册和发行兑付等方面均需主承销商密切与企业配合，做好解释和辅导工作，充分履行主承销商义务¾案例3：正在改制过程中的企业股本结构变动、部门变动及股东变更问题改制活动多见于准备上市公开发行股票的企业。我行对某企业进行尽职调查过程中了解到，该企业正在为上市进行企业改制，公司在短期内发生频繁的股权变更，股东及控制权有相应变动，部门设置也发生了改变。对待此类企业，要做好持续跟踪工作，关注企业的经营稳定性、未来主业发展方向是否改变、控股股