建设工程知识产权

建设工程知识产权知识产权的法律特征我国知识产权包括著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果。知识产权具有如下特征：人身权和财产权的双重属性；专有性；地域性；时间性。建设工程知识产权的常见类型、保护和侵权责任一、建设工程知识产权的常见类型（一）、专利权客体（保护对象）概念保护器授予条件发明对产品、方法或者改进提出的新技术方案20年新颖性创造性实用性实用新型对产品的形状、构造或者结合提出的新技术方案10年外观设计对产品的形状、图案或色彩、形状、图案的结合做出的新设计10年新颖性、富有美感、适于工业应用【注意】保护期均自申请自起算专利权的保护对象包括（）A、文字作品B、发明C、建筑作品D、实用新型E、外观设计（二）1、商标与商标专用权概念商标是指企业、事业单位和个体工商业者，为了使其生产经营的商品或者提供的服务项目有别于他人的商品或者服务项目，用具有显著特征的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合来表示的标志。商标可以分为商品商标和服务商标两大类2、商标专用权的内容以及保护对象商标专用权的内容包括使用权和禁止权两个方面。商标专用权的保护对象是经商标管理机构核准注册的商标，未经核准注册的商标不受商标法保护3、注册商标的续展、转让和使用许可注册商标有效期为10年，自核准注册之日起起算可无数次提出续申请，每次续展注册的有效期为10年。应在到期前6个月申请，还有6个月宽展期，宽展期满仍未申请的，注销其注册商标【注意】专利是从申请日起算，商标是从核准注册日起算。（三）著作权1、概念指作者及其他著作权人依法对文学作品、艺术和科学作品享有的专有权。2、建设工程活动中常见的著作权作品主要包括文字作品、建筑作品和图形作品3、著作权主体单位作品有法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。法人或者其他组织享有一般职务作品工作任务但未用单位条件；单位优先使用两年作者特殊职务作品1、工作任务并主要单位条件，由单位承担责任2、法定或者约定由单位享有著作权作者享有署名权，著作权的其他权利由单位享有委托作品约定优先；无约定归受托人约定【提示】如招标文件一般属于单位作品；接受委托而创作的设计文件、勘察文件一般属于委托作品4、著作权的保护期作者署名权、修改权、保护作品完整的保护期不受限制公民的作品，发表权、使用权和获得报酬权保护期，终生+死后50年单位作品或单位享有著作权的作品，发表权、使用权和获得报酬权保护期，为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日；但作品完成后50年未发表的不再保护建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定著作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的著作权归()A、建设单位和设计单位共同所有B、设计单位和甲设计师共同所有C、建设单位和甲设计师共同所有D、建设单位独自所有（四）计算机软件法律保护著作权归属著作权归属属于软件开发者，在软件上署名自然人、法人或者其他组织为开发者两个以上的自然人、法人、其他组合作开发的软件，著作权按照约定；委托开发有书面合同约定从约定，无约定归受托人；下达任务的归接受任务方，任务书有约定的，从约定。有下列情况之一的归单位:工作任务；本职工作；主要使用单位条件，并由单位承担开发软件责任著作权限制合法复制品所有人权利：使用软件、备份、修改或改进合理使用（为学习和研究）保护期限自然人软件著作权，终生+死后50年单位享有的软件著作权，首次发表后的50年，开发完成50年内未发表的，不再保护【注意】为了学习和研究软件内含设计思想和原理，通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的，可以不经软件著作权许可，不向其支付报酬二、建设工程知识产权的保护知识产权权利人的权益可能因违约或侵权受到侵害，可以寻求民事、行政、刑事法律的保护三、建设工程知识产权侵权的法律保护略建设工程担保制度债权人担保权人债权债务关系债务人第三人担保与债务关系担保人然人、法人或者其他组织为开发者【提示1】担保合同是主合同的从合同，主合同无效、担保合同无效【提示2】担保的主要方式有保证、抵押、质押、留置定金等。主债权债务无效，担保合同（）A、仍然有效B、无效C、在担保期内有效D、效力待定建设工程保证担保的方式责任所谓保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。【提示1】银行出具的书面保证为保函，其他保证人出具的为保证书【提示2】保证人应该为第三人，债务人不能作为保证人保证合同是（）订立的合同A、债权人与债务人B、债务人与保证人C、债权人与保证人D、债权人与债务人和保证人施工企业要求建设单位出具银行保函作为工程款支付担保，保证人为（）A、监理单位B、银行C、建设单位D、施工企业一、保证的基本法律规定（一）保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立的合同；被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证方式；保证担保的范围；保证的期间和其他（二）保证方式一般保证：首先由债务人清偿，清偿不能才由保证人承担；保证人有先诉抗辩权连带责任保证：履行期满后，债权人可以要求债务人或保证人承担责任【提示】如果当事人对保证方式没有约定或约定不明确视为连带责任保证（三）保证人的资格具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人以下组织不得作为保证人1、国家机关（经国务院批准的外债项目）2、学校、幼儿园、医院等公益性事业单位和社会团体3、企业分支机构、职能部门不得为保证人，分支机构的法人书面授权外（四）保证责任保证责任包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用；有约定从约定；对担保范围约定不明，保证人对全部债务承担责任类型规定债权转让保证人在保证范围内继续承担保证责任债务转让必须取得保证人的书面同意，否则保证人不再承担保证责任债权人与债务人协议变更主合同必须取得保证人的书面同意，否则保证人不再承担责任保证期限：无约定，履行期满之日起6个月内；有约从约一般保证的保证人与债权人为约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起（）A、3个月B、6个月C、一年D、2年甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但担保合同未约定担保方式及保证期间。关于保证合同的说法，正确地有（）A、丙的保证方式为一般保证B、保证期间为主债务履行期届满之日起12个月内C、甲在保证期间内未经丙书面同意将主债权转让给丁，丙不再承担保证责任D、甲在保证期间未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任二、建设工程施工常见的保证种类种类主体间关系保证内容施工投标保证金投标人向招标人提供避免投标人在投标有效期内随意撤回投标书，或在中标后不签订合同，不提交履约保函施工合同履约保证金中标人向招标人提供保证施工合同顺利履行工程款支付担保招标人（业主）向中标人（施工单位）提供保证按照合同约定支付工程款预约款担保承包人向发包人提供保证承包人按合同规定进行施工抵押权、质权、留置权、定金的规定一、抵押权（一）概念质押是指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式债权人抵押权人债权债务关系债务人第三人抵押合同抵押人然人、法人或者其他组织为开发者（二）抵押物债务人或第三人提供不动产或特殊的动产（机器、交通工具），不转移占有抵押物以下财产不得抵押1、土地所有权2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权3、学校、幼儿园、医院等公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施4、所有权、使用权不明或者有争议的财产5、依法被查封、扣押、监管的财产6、其他【提示】用以下财产抵押的，应当办理抵押登记、抵押权自登记时设立：1、建筑物和其他土地附着物2、建设用地使用权3、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权4、正在建造的建筑物下列财产中，不能作为抵押财产的是（）A、正在建造的船舶B、在建工程项目C、城市土地使用权D、依法院扣押的车辆以正在建造的建筑物抵押的，抵押权自（）时设立A、抵押合同成立B、抵押登记C、建筑工程竣工D、抵押合同生效下列抵押财产中，抵押权自登记时设立的有（）A、建筑物B、建设用地使用权C、生产设备、原材料D、在建工程E、在建的船舶（三）抵押权效力抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用期间转让登记抵押物1、通知抵押权人、告知受让人，否则转让无效2、转让价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求担保；否则不得转让3、所得价款，应向债权人提前清偿或者提出；多退少补抵押物的减值与毁损1、抵押人有过错的，抵押权人有权要求其恢复或者追加担保至原值2、抵押人有过错的，抵押权人只能就物上代位金作为债权担保（四）抵押权的实现可以协议抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款受偿；协议不成，抵押权人可向法院起诉【注意】不能直接约定，抵押到期直接将物转让给抵押权人同一财产设定多个抵押权时，处理价款清偿规则：等级的优于没有登记的都登记或都没有登记的按照先后顺序顺序相同按照债权比例施工企业以自有的房产作为抵押，向银行借款100万元，后来施工企业无力还贷，经诉讼后其抵押房产被拍卖，拍的价款为150万，贷款的利息及违约金为20万，实现抵押权的费用为0万，则排麦后应返还施工企业的款项为（）万A、10B、20C、30D、50二、质押（一）概念债务人或第三人将其动产权利移交债权人占有，将该动产作为债权的担保债务人不履行债务时，债权人有权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保方式债权人质权人债权债务关系债务人第三人质押合同出质人然人、法人或者其他组织为开发者（二）抵押物债务人或第三人提供不动产或特殊的动产（机器、交通工具），不转移占有抵押物（二）质权的分类可以分为动产质权和权利质权动产质权是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保1、汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单2、依法可以转让的股份、股票3、依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权的财产权4、依法可以质押的其他权利根据《物权法》，下列不适合作为质押财产的是()A、汇票B、仓单C、建设用地D、应收账款三、留置指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。能够留置的仅限于动产，且只能基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权。施工企业购买材料设备后交付承运人运输，未按约定给付承运人费用时，承运人有权扣留留足以清偿其所欠运费的货物，承运人行使的是（）A、抵押权B、质权C、留置权D、所有权关于留置的说法，正确的是（）A、留置的标的是不动产B、不转移对物的占有是留置与质押的显著区别C、留置权人负有妥善保管留置财产的义务D、留置物留置期间债权人不能与债务人协议处理留置四、定金概念：一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为担保的担保方式定金应以书面形式约定，定金合同从实际交付定金之日起生效；定金数量由当事人约定，不得超过主合同标的额的20%定金合同从（）之时生效A、双方当事人签字B、合同备案C、定金实际交付D、主合同成立