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第二十七章贪污贿赂罪•一、贪污罪•客体：国家工作人员公职行为的廉洁性、公共财物的财产权；•（一）对象•1.国有财产；•2.劳动群众集体所有的财产；•3.用于扶贫和其它公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。•4.在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。•5．国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，利用职务上的便利，非法占有所在的非国有性质单位的财产构成贪污罪。•（二）客观•1．利用职务上的便利：指使用手里权利，非利用工作便利。利用本人职务范围内主管、管理、经营、出纳、经手公共财物的便利条件。即经手！•2．行为方式：侵吞、窃取、骗取、其它手段。[历年真题]•2008年卷二18．某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）•A．甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪•B．甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪•C．甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪•D．甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为诈骗罪•解析：C.•甲虽然没有利用其手中的钥匙和密码实施盗窃行为，但仍然认为是利用了职务上的便利。因为该公共财物是甲基于职务上的要求进行保管的，甲在实施窃取财物的行为时，并不会受到其他人的监督。相反，如果是其他人来窃取该财物，则还可能会被甲发现并被抓捕。因此，甲的行为成立贪污罪。实施财产犯罪后，再使用欺骗手段隐瞒事实真相的行为属于事后不可罚的行为，不另成立诈骗罪。•注意：一个比较简单的判断方法是，非法侵占的财产是自己管理的，还是他人管理的。通常情况下，只要是侵占自己管理的财产的，就定贪污，反之，定盗窃或者其他犯罪。[历年真题]•2002年卷二9．李某系A市建设银行某储蓄所记账员。2002年3月20日下午下班时，李某发现本所出纳员陈某将2万元营业款遗忘在办公桌抽屉内（末锁）。当日下班后，李某趁所内无人之机，返回所内将该2万元取出，用报纸包好后藏到自己办公桌下面的垃圾袋中，并用纸箱遮住垃圾袋。次日上午案发，赃款被他人找出。对此，下列哪一说法是正确的?（）•A．李某的行为属于贪污既遂B．李某的行为属于贪污未遂•C．李某的行为属于盗窃既遂D．李某的行为属于盗窃未遂•解析：C。•（三）主体：•1.国家工作人员•（1）国家机关工作人员：指国家机关中从事公务的人员。•（2）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。•（3）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。•（4）其它依照法律从事公务的人员。其它依照法律从事公务的人员？•村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第93条第2款规定的“其它依照法律从事公务的人员”：（1）救灾、抢险、防洪、优抚；（2）社会捐助公益事业款物的管理；（3）国有土地的经营和管理；（4）土地征用补偿费用的管理；（5）代征、代缴税款；（6）有关计划生育、户籍、征兵工作；（7）协助人民政府从事的其它行政管理工作。•除上述立法解释外，还包括：（1）依法履行职责的各级人民代表大会代表；（2）依法履行职责的各级人民政协委员；（3）依法履行审判职责的人民陪审员；（4）协助人民政府从事行政管理工作的居民委员会等基层组织人员；（5）其它由法律授权从事公务的人员。•2．受委托经管理、经营国有财产的人员。•第三百八十二条【贪污罪】第二款规定：•受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。•与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。••第三百九十四条【以贪污罪论处】•国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第三百八十二条【贪污罪】、第三百八十三条的规定定罪处罚。•不作为的方式。[历年真题]•2000年卷二22某甲被聘在国有公司担任职务，后因该国有公司与某外商企业合资，国有公司占10%的股份，某甲被该国有公司委派到合资企业担任副总经理。在任职责期间，某甲利用职务上的便利将合资企业价值5万元的财物非法据为已有。对某甲的行为应加何定罪？（）•A、侵占罪•B、职务侵占罪•C、盗窃罪•D、贪污罪•解析：D。[历年真题]•2008年卷二65．下列哪些行为应当以贪污罪论处？（）•A．国家工作人员甲在国内公务活动中收受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大•B．乙受国家机关的委托经营某小型国有企业，利用职务上的便利，将该国有企业的资产转移到个人名下•C．国家工作人员丙利用职务上的便利，挪用公款数额巨大不能退还•D．国家工作人员丁利用职务之便，将依法扣押的陈某私人所有的汽车据为己有•解析：ABD。•（四）认定•1．共同犯罪•关于具有不同的身份的人共同实施犯罪的处理：•2000年最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》：•第一条行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其它手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。•第二条行为人与公司、企业或者其它单位的人员勾结，利用公司、企业或者其它单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。•第三条公司、企业或者其它单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。•[如何区分主从犯]•2003年最高人民法院关于印发《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的通知：对于在公司、企业或者其它单位中，非国家工作人员与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占有的，应当尽量区分主从犯，按照主犯的犯罪性质定罪。•司法实践中，如果根据案件的实际情况。各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相当，难以区分主从犯的，可以贪污罪定罪处罚。•2．既遂的标准：以行为人是否实际控制财物。•3．与盗窃罪、诈骗罪的区分要求：行为人是否利用了职务上的便利。•4．贪污与受贿区分的一个难点：•（1）受贿罪：刑法第385条第2款，国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。•（2）贪污罪：刑法第394条：国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，以贪污罪论处。•5.贪污与挪用公款的区别：•一个是把帐做平，一个是挂帐。---司法实践中的做法•二、挪用公款罪•相关司法解释：见分则解释•（一）对象——名不符实•1.原则上仅指“公款”。•2.特定情形下指“公物”：挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。•3、国库券•（二）主体•同贪污罪的主体，但请注意一个区别：•“对于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托，管理、经营国有财产的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用国有资金归个人使用构成犯罪的，应当依照刑法第272条第1款（挪用资金罪）的规定定罪处罚。”•（三）如何理解“归个人使用”？•1．将公款供本人、亲友或者其它自然人使用的；•2．以个人名义将公款供其它单位使用的；•3．个人决定以单位名义将公款供其它单位使用，谋取个人利益的。•[总结]：如下两种情形特别注意：•（1）如果是以单位的名义借出的，必须是个人决定，且谋取个人利益，才属于“归个人使用”。•（2）经单位领导集体研究决定将公款给个人使用，或者单位负责人为了单位的利益，决定将公款给个人使用的，不以挪用公款罪定罪处罚。[历年真题]•2006年卷二64．下列哪些选项属于“挪用公款归个人使用”？（）•A．以个人名义将公款借给某国有企业使用•B．以个人名义将公款借给某私营企业使用•C．个人决定以单位名义将公款借给其它单位使用，谋取个人利益的•D．以单位名义将公款借给其它自然人使用，未谋取个人利益的答案：ABCD。解析•根据《刑法》第384条的规定，挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大超过3个月未还的行为。挪用公款罪在主观方面是直接故意，即行为人明知是公款而故意挪用，目的在于非法取得对公款的使用权，并不以是否谋取个人利益为认定要件。故D项正确。•又根据《全国人大常委会关于刑法第三百八十四条第一款的解释》规定，有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：（1）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；（2）以个人名义将公款供其他单位使用的；（3）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。据此可知ABC三项也应选。故本题ABCD均为正确答案。[历年真题]•2003年卷二31.下列哪些情形，属于挪用公款归个人使用，从而可能构成挪用公款罪？（）•A.国有公司经理甲将公款供亲友使用•B.国有企业财会人员乙以个人名义将公款供其它国有单位使用•C.国家机关负责人丙个人决定以单位名义将公款供其它单位使用，但未谋取个人利益•D.国有企业的单位领导集体研究决定将公款给私有企业使用•解析：AB。•（四）类型•应区分三种不同情况予以认定：•（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。•挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。•给国家、集体造成的利息损失应予追缴。•挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。•（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。•在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。•挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。•所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。•（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。•挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；•明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。•（五）认定•1．数额的计算。多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。•2．挪用公款不退还的处理。客观上不能归还的，仍定挪用公款罪；如果是主观上不想还的，以贪污罪论处。•3．转化为贪污罪的情形。如下情形可以认为具有“非法占有目的”：•司法实践中，具有以下情形之一的可以认定行为人具有非法占有公款的目的：••（1）行为人“携带挪用的公款潜逃的”，对其携带挪用的公款部分，以贪污罪定罪处罚。•（2）行为人挪用公款后采取虚假发票平帐、销毁有关帐目等手段，使所挪用的公款已难以在单位财务帐目上反映出来，且没有归还行为的，应当以贪污罪定罪处罚。•（3）行为人截取单位收入不入帐，非法占有，使所占有的公款难以在单位财务帐目上反映出来，且没有归还行为的，应当以贪污罪定罪处罚。•（4）有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还，并隐瞒挪用的公款去向的，应当以贪污罪定罪处罚。•4．罪数问题。•因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚；挪用公款进行非法活动构成其它犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。•5．共犯。挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。•6．从重处罚事由：挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用