第六讲反不正当竞争法

第六讲反不正当竞争法专题一不正当竞争及其立法规范一、不正当竞争的概念与特征（一）概念•1、广义的不正当竞争（1）垄断行为（2）限制竞争行为（3）其他不正当手段进行市场竞争的行为•2、从世界立法趋势看不正当竞争的实质【P147】（1）行为违反商业道德（2）结果破坏公平竞争•3、狭义的不正当竞争【P147】•（二）不正当竞争行为的特征•1、主体的特定性——经营者【例1】某县工商局在执法过程中查获一批冒牌A公司奶粉并予以没收。该年年底，该局为给本单位成员发更多年终奖，而把该批冒牌奶粉在市场中出售，A公司得知工商局出售冒用自己注册商标的奶粉，于是向法院提起诉讼。请问，A公司可否以工商局进行不正当竞争为由提起诉讼？注意：（1）例外：侵犯商业秘密的第三人（2）《反不正当竞争法》第二条立法缺陷——定义不清：经营者是主体资格还是指从事经营行为的人？2、主观上的竞争目的性【案例】•【例2】在同一市场内，李某经营成人服装，而张某经营童装。因两家商铺门对门，在经营过程中因各自宣传张贴等妨碍了对方而引发了矛盾。某天，张某在外对很多人说，李某经营的服装多是冒牌货，致使许多人信以为真，导致李某的营业额锐减。•【例3】2003年，金威啤酒策划了“甲醛事件”，对外宣布金威啤酒是全国唯一不添加甲醛酿造啤酒的企业。言下之意，中国几千家啤酒酿造企业在啤酒的酿造过程中添加有害物质“甲醛”，一下子与全国的啤酒厂家建立了敌对关系。包括青岛、燕京和华润在内的几大啤酒巨头，都对金威的做法进行了口诛笔伐。而金威也充分运用媒介的力量，在全国发动了一轮又一轮的媒体宣传攻势和炒作，影响也从深圳向全国快速扩散——金威啤酒借“甲醛事件”在全国树立了极高的知名度。•3、手段上的非商业道德性•4、行为的危害性——侵害了法律所保护的利益二、反不正当竞争法的立法模式•（一）一般立法模式1、分别调整——单独立法2、统一调整——混合立法•（二）我国的反不正当竞争法立法模式•1、立法模式（1）早期：反不正当竞争法+部分反垄断规范（2）当前：反不正当竞争法+反垄断法结论：分别调整基础上的单独立法•【2007司考卷一21题】某市政府所属有关部门的下列哪一行为违反《反不正当竞争法》的规定？•A．市卫生局成立的儿童保健专家组受某生产厂家委托，对其婴儿保健产品提供质量认证标志并收取赞助费•B．市工商局和市电视台联合举办消费者信得过产品评选活动，评选中违反公平程序而使当选的前八名全部为本市产品•C．市交管局规定，全市货运车辆必须在指定的两种品牌中选择安装一款车辆运行记录器，否则不予年检；其指定品牌为本地的“波浪”牌和法国的NJK牌•D．市政府决定对市酒厂减免地方税以提供财政支持三、不正当竞争的规范模式1、常见规范模式（1）概括式；（2）列举式；（3）结合式2、我国规范模式：结合式（1）一般条款（2）列举条款3、我国规范模式的检讨（1）一般条款具有封闭性（2）列举条款不具彻底性4、我国规范模式的完善（1）修改一般条款（2）设定兜底条款专题二、典型的不正当竞争行为一、市场混淆行为（一）概念：（仿冒行为、采用欺骗性标志交易行为、假冒行为）使用与他人相同或相似的标识，使购买者将其商品或服务误认为是他人的商品或服务的行为。（二）类型1、假冒注册商标•A.表现形式:在同种或类似商品上使用与他人注册商标相同或近似的商标•B.法律适用：优先适用《商标法》2、假冒、仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢的行为（1）“知名商品”和“特有”A.知名商品：在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。B.特有：具有区别商品来源的显著特征。（2）种类：擅自使用相同标识；使用类似标识【律考97年卷三26题】甲酒厂生产的“太岁康”高粱酒，在本省市场上颇有名气。以后，乙酒厂推出“状元乐”高粱酒，其酒瓶形状和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康”几近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的?Ａ、因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对甲厂不构成侵权Ｂ、“太岁康”商标仅属省内知名，其标识又未获得专利，甲厂不能起诉乙厂侵权Ｃ、两种商品装璜外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙厂的行为构成不正当竞争Ｄ、两种商品装璜虽外观近似，但常喝“太岁康”的人仔细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止3、使用他人企业名称或姓名的行为4、伪造冒用质量标志、伪造产地•【2007司考卷一22题】根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪一行为属于不正当竞争行为中的混淆行为？•A．甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明•B．乙厂的矿泉水使用清凉商标，而清凉矿泉水厂是本地一知名矿泉水厂的企业名称•C．丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上未中奖字样•D．丁酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的产品包装上•【司考2003卷一15题】甲欲买“全聚德”牌的快餐包装烤鸭，临上火车前误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“仝聚德”的烤鸭，遂向“全聚德”公司投诉。“全聚德”公司发现，“仝聚德”烤鸭的价格仅为“全聚德”的1／3.如果“全聚德”起诉“仝聚德”，其纠纷的性质应当是下列哪一种？•A.诋毁商誉的侵权纠纷•B.低价倾销的不正当竞争纠纷•C.欺骗性交易的不正当竞争纠纷•D.企业名称侵权纠纷二、商业贿赂行为•（一）定义：经营者为争取交易机会或市场优势，秘密给付财物或其他报偿收买能够影响市场交易的有关人员的行为。（二）商业贿赂特征：•1、主体：经营者，卖方或买方。•2、主观上：出于故意和自愿。•3、客观方面：违反财务、会计及廉政法律、法规的，秘密给付财物或其他报偿。•4、商业贿赂的形式多样。•【案例】A公司经销凉席，但该年夏天气候反常，销量极差。于是该公司托在业界极有人缘的B帮忙寻找买家，承诺按购买凉席价款的10%给其报酬。后来某公司采购员C自己找上门来购买凉席，A也按照10%的比例给了该公司优惠。眼看夏季即将过完，于是与某宾馆采购员D达成协议，除了按照10%的比例给宾馆优惠外，在按照5%的比例给D奖金，这笔奖金双方均不入账。•请问：A公司的推销凉席的行为各有什么不同？（三）注意区分：回扣、折扣与佣金。“经营者销售或购买商品时，可以以明示的方式给对方折扣，也可以给居间人佣金。”（1）回扣在账外暗中以现金、实物或其他方式退给对方单位或个人的一定比例的商品价款。（2）折扣在所成交的价款中给对方一定比例的减让，是一种优惠手段。（3）佣金支付给提供牵线搭桥、撮合交易等服务的独立中间人的报酬。【律考95卷三13题】某百货公司销售空调机，在门口广告牌上写明：“凡在本处购买空调者，惠给总价款百分之三的回扣，介绍推销者给付总价款百分之一的佣金。”被人发现后举报到有关部门，经调查发现该公司给付的回扣、佣金，账面上均有明确记载。该公司给付回扣的行为是()。Ａ、不正当竞争行为Ｂ、变相行贿行为Ｃ、正当的促销交易行为Ｄ、降价排挤行为三、虚假宣传行为（一）定义：在商品上、广告及其他宣传方式中对商品或服务作引人误解的虚假宣传。1、行为主体：商品、服务经营者：不论主观过错均承担责任广告经营者：在明知或应知的情况下承担责任2、宣传内容的虚假性和引人误解性。注意：引人误解的宣传行为与不引人误解的虚假宣传【司考08卷一73题】欣欣公司为了宣传其新开发的保健品，虚构保健品功效，并委托某广告公司设计了“谁吃谁明白”的广告，聘请大腕明星作代言人，邀请某社会团体向消费者推荐，在报刊和电视上高频率地发布引人误解的不实广告。根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪些选项是正确的？A．欣欣公司不论其主观状态如何，都必须对虚假广告承担法律责任B．广告公司只有在明知保健品功效虚假的情况下才承担法律责任C．明星代言人即使对厂商造假不知情，只要蒙骗了消费者，就应承担民事责任D．社会团体在虚假广告中向消费者推荐商品，应承担民事连带责任（二）与混淆行为的区别混淆行为假来源侵害特定竞争者虚假宣传假品质侵害不特定竞争者（三）虚假宣传行为的认定1、虚假宣传的种类A.虚假广告宣传B.其他虚假宣传2、注意与虚假表示行为的区别A.伪造或冒用质量标志行为；伪造产地行为；对商品质量作引人误解的虚假表示。B.区别：方式不同——宣传活动vs包装、装潢上【律考93卷三27题】某啤酒厂在其产品的瓶颈上挂一标签，上印有“获1900年柏林国际啤酒博览会金奖”字样和一个带外文的徽章。此奖项和徽章均属子虚乌有。对这一行为应当如何认定?Ａ根据《反不正当竞争法》，该行为构成虚假宣传行为Ｂ根据《反不正当竞争法》，该行为构成虚假表示行为Ｃ根据《民法通则》，该行为构成欺诈的民事行为Ｄ该行为违反商业道德，但不违反法律四、侵犯商业秘密的行为经营者和特定第三人非法获取、披露或者使用他人商业秘密的行为。1、商业秘密：【法10.3】（1）秘密性（2）实用性（3）保密性（4）经济性2、侵犯商业秘密表现（1）经营者侵犯商业秘密【法10.1】（2）第三人侵犯商业秘密【法10.2】【案例】A公司生产的某类食品因为口味独特，且包装新颖，在市场上很畅销，为防止其他企业仿冒，A采取了一系列保密措施。B公司通过以高薪聘请的方式把A公司的技术员C请到自己公司供职，在C的帮助下，B公司生产出与A公司一样质量一样包装的产品投放市场。•请问：B公司行为有无构成不正当竞争？为什么？【司考08延期卷一76题】甲、乙公司均为网络公司，都在从事反病毒软件的开发和推广。甲公司向法院起诉，指控乙公司挖走了其研发主管及技术人员十余名，乙公司发布的08版反病毒软件与甲公司07版反病毒软件实质相似，甲公司的老客户已有三分之一成为了乙公司的新客户，请求法院认定乙公司侵犯了甲公司的商业秘密，构成不正当竞争，责令停止侵权并赔偿损失。关于乙公司如何证明自己不侵权，下列哪些选项是正确的？A．证明从甲公司过来的研发主管及技术人员都是合同到期后或辞职后正常流动过来的，没有竞业禁止义务或对甲公司不再承担保密义务B．证明其08版反病毒软件与甲公司的07版反病毒软件不构成实质相似C．证明甲公司的07版反病毒软件不是商业秘密D．证明甲公司是以诉讼手段恶意打压竞争对手【律考1995年卷三4题】侵犯商业秘密的行为包括：•A.第三人通过违反约定人公开披露而获悉加以使用的•B.第三人通过违反约定人公开披露后再次披露的•C.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求允许他人使用的•D.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露使用的五、商业诋毁（诋毁商誉）1、定义：【法14】2、认定：【P165】•（1）行为人：与受害者有竞争关系的经营者•（2）主观上有过错•（3）客观上有诋毁行为，且使受害者社会评价降低或可能降低【例3】娃哈哈集团的“娃哈哈儿童营养液”多次获奖，在全国有较好的知名度。95年初，巨人集团在宣传其类似产品“巨人吃饭香”时称：“据说娃哈哈有激素，造成小孩早熟，产生许多现代儿童病”。致娃哈哈儿童营养液的销售量下跌，商业信誉、商品声誉和企业形象亦因此而受到了极大损害。【案例】Y公司的“华风”牌电扇样式好、质量高，占有市场大部分份额。T公司因自己的“雅园”牌电扇销量不好，在当地报纸上发表郑重声明称：最近市场上出现的华风牌电扇由于质量问题受到消费者投诉，不少消费者找到我厂要求退换。我厂郑重声明此种电扇不是我厂产品，请消费者认准我厂雅园牌商标，以免误购，遭受损失。此声明刊登后，Y公司电扇产品销售量大量下降，以前已销出的货也遭到退货。Y公司向法院提起诉讼要求T公司停止侵权；恢复名誉，并赔偿损失。【司考2008卷一74题】甲公司为宣传其股神股票交易分析软件，高价聘请记者发表文章，称股神软件是股民心中的神灵，贬称过去的同类软件让多少股民欲哭无泪，并称乙公司的软件简直是垃圾。根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪些选项是正确的？A．只有乙公司才能起诉甲公司的诋毁商誉行为B．甲公司的行为只有出于故意才能构成诋毁商誉行为C．只有证明记者拿了甲公司的钱财，才能认定其参与诋毁商誉行为D．只有证明甲公司捏造和散布了虚假事实，才能认定其构成不正当竞争【律考98卷三32题】某电器销售公司甲与某电视机厂乙因货款纠纷