第六讲法人

第六讲法人一．法人的概念、特征和应当具备的条件。法人是独立组织，具有独立财产，并独立承担民事责任。例：下列关于法人独立财产，表述正确的是：A.法人财产与其出资者的财产彼此分离B.法人财产与国库财产彼此分离C.法人财产与其法人工作人员的财产彼此分离D.法人财产与法人代表人的财产彼此分离这四个选项都正确表述了法人财产的独立性。李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组建了一家具有独立法人资格的大木贸易有限责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。这里谁对公司债务负“有限责任”？A“大木采石场”对合伙企业债务B大木有限公司对公司所负债务C李某和“大木采石场”对大木有限公司债务D陈某对大木有限公司债务在公司法人中，只有公司股东以出资为限对公司债务承担有限责任，公司以其所有财产对外承担无限责任。A项“大木采石场”是合伙企业，应当以企业全部财产对合同企业债务承担责任，因此不是有限责任；B项大木有限责任公司本身对外承担责任的范围是公司的所有财产，因此也不属于有限责任；D项陈某是大木贸易有限责任公司的经理，对公司的债务对外不承担责任，如果由于陈某在经营过程中的过错造成他人损失，也是由公司先赔偿，然后再由公司向陈某追偿，所以陈某的经营活动对外也不承担责任。本题的答案为C。二．法人的分类我们国家将法人划分为：企业法人、机关法人、社会团体法人、事业单位法人。企业法人具有营业、允许营业，将营业的赢利分配给出资者的特点。机关法人只有在进行民事活动的时候，才以法人的身份出现，不进行民事活动，就不是法人。比如说，财政部检查工作，此时是以政权机构的身份出现，如果财政部盖楼，它与城建商之间的关系就是民事法律关系，此时财政部就是以法人的身份出现。事业单位法人，在我国是指实现公益目的，比如医院、学校。社会团体法人，是指进行文学艺术研究方面的法人，比如：中国法学会、中国注册会计师协会。社团法人和财团法人是一种理论上的分类，社团法人是以社员为基础的法人。财团法人是以财产为基础的法人。在我国，财团法人主要是指基金会法人和寺庙法人。赢利法人是以赢利为目的的法人。公益法人是以公益为目的。例：下列单位为法人的是()A.司法部律师公证司B.某分公司C.某大学的附属小学D.某县财政局本题涉及法人应具备的条件问题。本题的正确选项应为CD。例：下列为财团法人的是：A.某公司B.某基金会C.某合作社D.某寺院某公司肯定不是，公司是典型的社团法人。某基金会当然是财团法人。某合作社是典型的社团法人。寺庙法人是财团法人。选项BD。关于事业单位法人，下列哪些选项是错误的？A所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款B具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格C国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权D事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿出版社、医院等很多事业单位的经费已经不完全是财政拨款，故A项是错误的。有的事业单位应自登记之日为准取得法人资格。《民法通则》第50条第2款规定：具备法人条件的事业单位、社会团体、依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。故B项是错误的。国家举办的事业单位对其直接占有的财产是否享有所有权，应区别而定。《物权法》第54条规定：国家举办的事业单位对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定收益、处分的权利。可见事业单位法人对其占有的财产的收益、处分权能并不符合所有权的定义。故C项是错误的。法人不能主张精神损害赔偿。《精神损害赔偿解释》第5条规定：法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。故D项是错误的。三．法人的成立明确法人成立的概念；法人设立的原则；法人设立的方式；法人资格的取得。法人的成立是指法人的设立和法人资格的取得两个阶段。不同的法人的设立原则也不同：机关法人采取特许设立原则；公司法人一般采用核准登记设立原则。设立的方式：发起设立、募集设立、捐助设立、命令设立。国家机关法人采取的就是命令设立方式；企业法人通过发起设立、募集设立的方式；财团法人采取的是捐助设立的方式。法人资格的取得因法人的不同而不同，机关法人的资格在设立完成时取得；企业法人的资格在营业执照签发之日取得。四．法人机关法人机关是指法律所规定的，形成、设定、修正法人意志的机关。法人机关与法人机构不同，一个法人设定哪些机关是由法律规定的，比如：公司法人它应设定的机关有股东会、董事会、监事会；是否设立销售科由自己决定，销售科就是法人机构。法人机关分为权力机关、执行机关、监督机关，对有些法人而言，它的权力机关和执行机关合二为一。法人与法人机关是一元的关系。例：下列机构为法人机关的是（）A．某公司的销售科B．全民所有制企业的厂长C．某公司的董事会D．某企业的工会。某公司的销售科，是法人的机构。全民所有制企业的厂长、某公司的董事会，是法人机关。某企业的工会，是企业的常设机构，不是法人机关。选项是BC.下列关于法人机关的表述哪些是正确的？A法人机关无独立人格B财团法人没有自己的意思机关C法人的分支机构作为法人机关的一种D监督机关不是法人的必设机关法人的机关仅仅是对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动的个人或集体，法人的机关不是民法上的独立主体，没有独立的人格。财团法人是财产的集合体，其成立的基础在于财产。财团法人因为没有成员，财团法人并不设意思机关（权力机关）。法人的分支机构是法人的组成部分，不是法人机关。法人机关包括权力机关、执行机关和监督机关三部分。目前，监督机关不是法人的必设机关，仅为公司的必设机关。比如我国的国有企业就有很多没有监督机关。由此可知，本题的答案为ABD。2010年4月3日，甲公司总经理丁某参加“抗旱救灾，我们在行动”筹款晚会，当场表示甲公司愿意捐赠人民币1000万元，该数额经电视台现场直播后，甲公司的董事会成员均表示不满，认为丁某未经董事会讨论，擅自决定捐赠数额，于是次日一早即开董事会决议罢免丁某总经理的职务。其后，受捐赠组织不断提醒甲公司应当将1000万元及时到指定账户，但甲公司以丁某已不再是该公司总经理为由拒绝支付1000万元。双方发生争议，诉至法院，试问：若你是法官，该如何处理？本案的关键在于第三人（原告）是否知道或者应当知道丁某是否超越权限进行捐助。只要被告证明其不知道或不应当知道，则丁某作为甲公司（被告）的法定代表人或法定代表人授权的法人的代理人，对外以法人的名义进行捐助的法律行为有效，则法人应承担相应的法律后果，即及时将1000万元到指定捐助账户。五．法人的分支机构法人的分支机构是法人总部之外，实行法人职能的机构。法人的分支机构与法人的职能部门区别在于：法人的分支机构的设立要经过批准，有的要经过登记；法人的职能部门则不需登记。相对独立的法人分支机构，有权利能力、诉讼能力和相应的责任承担，比如中国农业银行广东省分行或某市支行。例：中国农业银行某县支行为某企业的债务提供了担保，因某企业不能偿还债务而发生纠纷，对此，下列判断正确的是：A.该担保合同无效，因为支行不具有缔约能力B.该担保合同有效，因为支行具有缔约能力C.债权人应以该支行为被告，因为该支行具有诉讼能力D.债权人应以中国农业银行为被告，因为该支行不具有诉讼能力。考察对分支机构的权利能力和诉讼地位的理解，担保合同应当取得法人的书面授权，否则担保合同无效，但对于银行、保险公司来讲，它们不是特别书面授权方式，而是职权授权方式，因此该担保合同有效，同时它也是具有缔约能力的、诉讼能力的。因此正确选项是BC.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司为开展经营，以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？A房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担B该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效C合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担D合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任答案：C德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。对此，下列哪一选项是正确的？A该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任《公司法》第14条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”本题中，德胜公司为凯旋公司全资设立的子公司，德胜公司的债务由其以其全部财产清偿，凯旋公司不承担责任。因此，选项CD错误。根据《公司法》第192条、196条规定，德胜公司为外国公司，其在中国发生的债务应以其全部财产承担，因此选项A错误，选项B为正确答案。甲公司是注册于美国的一家电池设备检验公司，早在2000年即在中国设立了甲公司驻中国办事处，从事电池检验设备订购及加工等业务。2008年，甲公司驻中国办事处因为相关原料涨价，造成了大量的亏损。乙公司作为其长期供货方，得知该情况后，要求其清偿近两年欠款共计340万美元。甲公司办事处未予以答复。乙公司遂向法院提起诉讼。甲公司驻中国办事处表示，其已经资不抵债，要求使用相关条款，申请破产。试问，若你是法官，如何处理？本案的关键在于甲公司的驻中国办事处，即甲公司的分支机构，不是独立的法人，经法人授权可以对外进行经营活动，但当其无法独立承担经营活动产生的民事责任，应该由甲公司（法人）承担其责任。本案适用的法条则为《公司法》第196条。该条规定：“外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。”六．法人的变更应明确法人变更的类型、法人变更后的债务的承担。法人的变更：分立、合并、经营范围的变化。法人与债权人达成协议的，依照协议；与债权人没有协议的，由变更后的法人承担连带责任。例：甲公司因业务发展分立成丙公司和丁公司，双方约定原欠乙公司的100万元债务由丙公司负责偿还。后因丙公司无力偿还，发生纠纷，依法该笔债务应当如何偿还？A.由丙公司偿还B.由丁公司偿还C.由丙公司和丁公司负连带责任D.由丙公司和丁公司负按份责任考察没有同债权人达成协议的，由分立后的法人负连带责任。丁公司承担责任以后，享有对丙公司依照协议追偿的权利。甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担己、庚的债务。后因丙公司无力承担己、庚的债务而发生纠纷。现问：乙公司和丙公司达成的债务承担协议效力如何？A该协议对外无效B该协议有效C该协议可撤销D该协议效力未定答案A某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分分立出去再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某贷款5万元，现李某要求偿还，你认为债务应当如何处理？A由B公司承担债务B由A、B、C3个公司分别承担债务C由A公司承担债务D由A、B、C3个公司承担连带债务答案DH公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分立出去，另成立J公司。对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？A应当由H公司承担清偿责任B应当由J公司承担清偿责任C应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任答案：C甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的？A该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效B该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任C该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的