第一节证券法的基本问题

第一节证券法的基本问题一、证券的概念及法律特征记载并代表一定权利的凭证。例如:股票,债券；汇票,本票,支票；提单,仓单；车船票,机票,入场券；存折,邮票等。证券上的两种权利：1)证券所有权:持有人对构成证券的物质的所有权。2)证券权利:持有人依证券上记载的内容而享有或行使的权利。证券的特征：1)财产性权利凭证(不表彰人身权)2)资本性权利凭证3)要式性权利凭证(书面,法定格式要求)4)占有性权利凭证:行使权利----占有移转权利----交付(区分股票,票据)权利发生----作成证券5)流通性权利凭证6)收益性权利凭证:股票----股利(股息+红利)债券----利息收入转让处分证券----换取对价证券具有如下法律特征：(1)证券是证明持券人拥有某种财产权利的凭证，即证券的权利表彰性。(2)证券的营利性，即持券人购买和转让证券的目的是为了获取最大化的投资收益。(3)证券的流通性，即证券可以在证券市场上自由转让和买卖。(4)证券的合法性，即证券的格式、发行和交易必须符合法律的有关规定。(5)证券是载明券面面值的凭证。二、证券的分类（一）一般分类1、有价证券:具有财产价值，能够给证券持有人带来预期收益的证券.----广义:资本证券(股票,债券)货币证券(汇票,本票,支票)商品证券(仓单,提单)----狭义:资本证券表2、无价证券:本身不给证券持有人带来定期的收益,只明有持人能够行使一定的权利，实现一定的目的或利益,义务人向持有人履行义务即可免责.----从权利角度观之:资格证券----从义务角度观之:免责证券有价证券：（1）货币证券----因商品买卖而发生的,表示索取与商品等值的货币的证券,发挥货币的支付手段作用.----主要指商业票据----票据法调整（2）资本证券----随着借贷资本产生的,表明权利人索取与其出资的资本额相应利益的权利凭证.----主要指股票,债券----公司法,证券法调整（3）商品证券----代表一定商品的有价证券.----主要指提单,仓单附：证券与证书1)证书应属于证券的一种(台湾史尚宽)2)证书不属于证券(谢怀轼)证书:记载一定法律事实或法律行为的文书.例如:出生,死亡证书,结婚证书,毕业证书借据,合同书等.*证书仅证明一定的法律事实或法律行为曾经发生,不能直接决定当事人之间的权利义务关系的有无.如结婚证书的灭失,并不否认婚姻关系的存在.*证券不仅记载并证明一定的权利，其本身就代表一定的权利,证券与权利不可分,行使权利必须持有证券.证券遗失,公示催告程序,除权判决等.（二）证券法的分类证券法第2条:在中国境内,股票,公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易,适用本法…….政府债券的发行和交易，由法律，行政法规另行规定.国务院依法认定的其他证券:目前主要指非公司企业债券,投资基金券,新股认购权证书,金融债券等.1、股票股票:股份有限公司公开发行的,用以证明投资者的股东身份和权益,并据以获得股息和红利的凭证.普通股----优先股记名股----无记名股面额股----无面额股国家股----法人股----个人股----外资股人民币股(A股)---人民币特种股(B股,H股,N股,S股)（1）普通股----优先股普通股:股东享有无特别限制的基本股东权利，且按照公司的盈利大小分配相应股息的股票.优先股:公司在筹集资金时,给予投资者某些优先权的股票:1)票面上标明”优先股”字样;2)有固定股息,不受公司经营好坏影响;3)因解散,破产等原因清算时,优先普通股股东请求分配剩余财产;4)不参加公司红利分配;5)不享有表决权,不参加公司的经营管理.（2）国家股----法人股----个人股国家股:有关代表国家投资的部门或机构以国有资产向公司投资形成的股份,包括以公司现有国有资产折算成的股份.法人股:企业法人,或具有法人资格并按照企业经营方式运做的事业单位和社会团体，以其依法可经营的资产，向公司非上市流通股权部分投资形成的股份.社会公众股:我国境内的个人和机构，以其合法财产向公司可上市流通股权部分投资所形成的股份.（3）人民币股(A股)---人民币特种股(B股,H股,N股,S股)1)人民币普通股(A股):我国境内公司发行,供境内机构，组织和个人(不含港,澳,台投资者)以人民币认购和交易的普通股股票.2)境内上市外资股(B股):以人民币标明面值,以外币认购和买卖,在境内(上海,深圳)证券交易所上市交易的股票.投资者限于:外国,港澳台地区的自然人,法人和其他组织;定居在国外的中国公民;以及证监会规定的其他投资者.3)境外上市外资股(H股,N股,S股):股份公司向境外投资者发行，以人民币标明面值,以外币认购，在境外的证券交易所流通转让的股票.2、债券社会各类经济主体为筹集资金而发行的承诺定期支付和到期偿还本金的证券.（1)政府债券(中央,地方政府债券)（2)金融债券（3)公司债券:股份有限公司,国有独资公司,两个以上国有企业或两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司（4)其他企业,事业和社会团体法人债券（5)国际债券3、认股权证:由股份有限公司发行,能够按照特定的价格在特定的时间内购买特定数量股票的选择权凭证.4、投资基金券:由投资基金发起人向社会公开发行的,表示持有人按其所持份额享有资产所有权,收益分配权和剩余资产分配权的凭证.2004年6月1日施行的中华人民共和国证券投资基金法第2条:境内,公开发售基金份额募集证券投资基金，由基金管理人管理,基金托管人托管,为基金份额持有人的利益,以资产组合方式进行证券投资活动.三、证券的作用1)资本聚集作用2)促进资源优化配置作用----调节资金的合理流动----资金合理使用3)促进企业经营机制完善作用4)宏观调控作用----实现国家产业政策----调节社会货币流通量----吸引外资促进对外开放四、证券法（一）定义:调整因证券的发行,上市,交易,管理,监督及其他相关活动而发生的各种社会关系的法律规范的总称.形式意义上的证券法:----第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于２００４年８月２８日通过,自公布之日起施行的证券法。实质意义上的证券法:----股票发行与交易管理暂行条例,企业债券管理条例,外商投资企业法,反不正当竞争法,民法通则，破产法,税法,行政法等系列法律,法规，规章中有关证券的内容.（二）证券法的调整对象1)平等主体之间的证券发行，交易关系(主要);2)证券监督管理关系;----国家对证券发行者,证券经营机构,证券投资者，证券交易所等证券市场的参与者的活动进行的协调和管理----证券业的自律管理关系3)因证券的其他相关活动而发生的关系.----证券发行和交易的咨询，策划及其配套服务活动而发生的关系(中介机构)----证券的评级,评估,保管，结算登记等活动而发生的关系（三）证券法的性质1)证券法是民法的特别法,是商事法中的一个单行法----证券法是否为公司法的特别法?----证券的发行和交易实质上是公司法有关公司组织和行为规定的延伸(赞成者)----证券法和公司法是商法体系中两个独立的分支,两者地位相同，只是规范的对象和担负的使命不同.(反对者)2)证券法的公法化----既重投资者的投资权利,又重主管部门的监管（四）证券法的特征1)证券法多为强行性规范;2)证券法多为要式性规范;3)证券法具有技术性;4)证券法具有国际性（五）证券法中主要包括的法律制度1)证券发行制度(注册申报制,发行审核制)2)信息披露制度(招股说明书,上市公告书,定期报告,重大事件临时报告,公司收购报告等)3)证券交易市场的监管和自律制度4)禁止证券欺诈行为制度----禁止内幕交易----禁止操纵市场----禁止欺诈客户----禁止虚假陈述（六）证券法的基本原则1、公开原则2、公平原则3、公正原则第二节证券市场引入：证券市场定义:证券发行与买卖的场所.一、证券的发行(转化的过程):货币----生产资本货币所有者----资本所有者投资者的货币所有权----股权或债权二、证券的交易:证券的所有者不断变更的过程.三、证券市场的特征:1)证券市场的投资主体十分广泛;A)居民个人;B)中央银行;C)商业银行;D)非银行金融机构(证券公司);E)企业2)证券市场的交易具有投机性;3)信息是证券交易中极为重要的因素;4)证券市场交易客体均为证券;5)证券交易具有连续性.A)未交割之前,可以进行若干次买卖;B)世界范围内24小时进行(东京—香港—新加坡—苏黎士—法兰克福—巴黎—伦敦—芝加哥—纽约—美国)四、证券市场的种类:1)根据市场所处的阶段和任务不同:A)发行市场(一级市场)一级市场1)政府,企业,金融机构发行债券，股票以筹集资金的市场;2)以证券形式吸收闲散资金，使之转化为生产资本的市场;3)一级市场是证券市场的起点;4)一级市场的立法需要平衡宏观经济发展,发行主体利益及投资者利益三者的关系.B)交易市场(二级市场)场内交易市场(证券交易所)场外交易市场(柜台,第三,第四市场)二级市场证券交易所:依据国家有关法律，经政府证券主管机构批准设立的证券集中竞价交易的有形场所.----特殊的非营利法人(公司制,会员制)场外交易市场(柜台交易市场,店头市场):在证券交易所外进行的较为广泛的证券交易,主要指在证券公司专设的证券柜台进行的交易.----STAQ:全国证券交易自动报价系统----NET系统:中国证券交易系统有限公司开发建设和管理的全国电子交易系统.2)根据证券的性质不同:国库券市场,金融债券市场,公司(企业)债券市场,股票市场,投资基金证券市场.五、证券市场主体证券发行者证券投资者证券交易所证券经营机构证券登记结算机构证券交易服务机构--证券投资咨询机构,证券资信评估机构(专业)--资产评估机构,会计师事务所,律师事务所证券业协会证券监督管理机构证券公司证券公司是指依照公司法和证券法规定设立，并经国务院证券监督管理机构审查批准，从事证券经营业务的有限责任公司或者股份有限公司。证券公司具有以下法律特征：（1）证券公司是依法设立的证券经营机构；（2）证券公司的组织形式为有限公司或者股份有限公司；（3）证券公司主要从事证券经营业务。1、经纪类证券公司:--证券的代理买卖;--代理还本付息;--分红派息;--证券代保管;--鉴证;--代理登记开户2、综合类证券公司:--证券的自营买卖;--证券的承销;--证券的上市推荐;--证券投资咨询;--资产管理;--发起设立证券投资基金和基金管理公司3、证券公司的营业规则1)经纪业务与自营业务分开;2)自营业务必须以自己名义进行;3)客户结算资金必须存入银行;4)禁止违规资金入市;(银行,保险资金)5)分立账户,分账管理;(证券,资金账户)6)置备委托书并保存委托记录;7)按照客户委托买卖证券;8)不得为客户融资,融券;9)不得接受客户全权委托买卖证券;10)不得对客户承诺收益和赔偿损失;11)不得私下接受客户委托;12)证券公司承担其从业人员职务行为的全部责任.第三节证券的发行与上市一、证券的发行（一）概念证券发行主体以筹集资金为目的，将证券发售给投资人的活动，包括募集,制作，交付,直接销售或委托中介机构承销代销证券的一系列活动.证券发行人:----社会资金的需求者----证券的原始供给者（二）证券发行的特点1)以筹集资金或调整股权结构为目的;2)向相对人销售证券;3)证券发行是单方法律行为;4)证券发行必须依法进行（三）证券发行的种类1)依据发行目的分为:----设立发行(发起设立,募集设立)----增资发行2)依据发行对象分为:----公募发行----私募发行3)依据发行是否借助中介机构分为:----直接发行----间接发行4)依据发行地点分为:----国内发行----国外发行（四）主要证券的发行1、股票（1）股票发行的目的1)筹集资金----新公司成立时筹集初始资本----公司成立后为增资而发行2)其他目的----将公积金转为资本金----向股东派发非现金红利----将公司资产重估时增值部分载入资本金----将可转换证券转换为股票----换股收购与反收购