法规第四章.

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资源描述

建设工程合同制度劳动合同及劳动关系制度相关合同制度主要考点:施工合同的法定形式和内容建设工程工期和支付价款竣工日期欠款和垫资利息优先受偿赔偿损失无效合同合同变更、转让与撤销合同的法定解除违约责任题量:13分建设工程施工合同的法定形式建设工程合同应当采用书面形式。合同的内容(了解)合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(1)当事人的名称或者姓名和住所;(2)标的;(3)数量;(4)质量;(5)价款或者报酬;(6)履行期限、地点和方式;(7)违约责任;(8)解决争议的方法。发承包双方的主要义务发包人的主要义务不得违法发包提供必要施工条件及时检查隐蔽工程及时验收工程支付工程价款承包人的主要义务不得转包和违法分包工程自行完成建设工程主体结构施工接受发包人有关检查交付竣工验收合格的建设工程建设工程质量不符合约定的无偿修理例1(2012)下列不属于发包人义务的情形是()。A提供必要施工条件B及时组织工程竣工验收C向有关部门移交建设项目档案D就审查合格的施工图设计文件向施工企业进行详细说明答案:D例2(2011)某工程部位隐蔽前曾得到监理工程师的认可,但重新检验后发现质量未达到合同约定的要求,则关于返工费用和工期处理的说法,正确的是()。A费用和工期损失全部由承包商承担B费用和工期损失全部由业主承担C费用由承包商承担,工期给予顺延D费用由业主承担,工期不顺延答案:A建设工程工期开工日期是指发包人、承包人在协议书中约定,承包人开始施工的绝对或相对的日期。工程师认为确有必要暂停施工时,应当以书面形式要求承包人暂停施工,并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。承包人在工期可以顺延的情况发生后14天内,就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认,逾期不予确认也不提出修改意见,视为同意顺延工期。竣工日期竣工日期是指发包人、承包人在协议书中约定,承包人完成承包范围内工程的绝对或相对的日期。当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(1)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;(2)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(3)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。工程价款的支付《合同法》规定,合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果按照合同有关条款或者交易习惯仍不能确定的,《合同法》规定,价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行;履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。合同价款的确定方式合同价款的确定方式有固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同,双方可在专用条款内约定采用其中一种。黑白合同对于“黑白合同”的纠纷,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定:当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。工程结算款争议解决视为发包人认可承包人的单方结算价当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。对工程量有争议的工程款结算按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。欠付工程款的利息支付有约定按约定;没约定按同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。约定不明的(1)建设工程已实际交付的,为交付之日;(2)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(3)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。工程垫资的处理有约定的垫资利息计算标准不得高于同期同类贷款利率。没约定的,承包人请求支付利息的,不予支持。承包人工程价款的优先受偿权建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。优于抵押权和其他债权。消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失。建设工程承包人行使优先权的期限为6个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。例3(2013)下列有关工程竣工日期的错误表述是()。A建设工程竣工前,当事人对工程质量发生争议,工程质量经鉴定合格的,鉴定日期为竣工日期B承包人己经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期C建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期D建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期答案:A例4承包人3月1日提交竣工验收报告,发包人因自身原因,8月1日才组织竣工验收,验收不合格。整改后,8月15日,第二次验收合格。8月20日,建设单位办理工程竣工验收备案。8月30日,工程交付使用。则本案中,竣工日和保修期自应分别自()起算。A3月1日,8月30日B8月20日,8月15日C3月1日,8月15日D8月15日,5月30日答案:C例5(2013)合同生效后,当事人就质量没有约定或者约定不明确的,可以采用的确定相关内容方式有:①按照交易习惯确定;②签订补充协议;③按合同法其他相关规定执行。三种方式的先后顺序是()。A①②③B③②①C②①③D②③①答案:C例6甲乙双方于2010年1月1日在A地签订某施工材料采购合同,约定于2010年3月1日在B地履行。当事人对价款没有约定,未达成补充协议,也无法根据合同有关条款或交易习惯确定,则应按照()的市场价格履行。A2010年1月1日A地B2010年1月1日B地C2010年3月1日A地D2010年3月1日B地答案:B例7(2007)甲供应商向同一项目中的乙、丙两家专业分包单位供应同一型号材料,两份供货合同对材料质量标准均未约定。乙主张参照其他企业标准,丙主张执行总承包单位关于该类材料的质量标准,甲提出以降低价格为条件,要求执行行业标准,乙、丙表示同意,则该材料质最低标准应达到()。A国家秘准B行业标准C总承包单位确定的标准D其他企业标准答案:B例8(2013)乙施工单位通过招标程序中标了甲开发公司的一个施工项目。签约前,甲要求让利5%,否则不签施工合同。后双方按中标价签订了备案合同,同时签订了让利5%的补充协议。竣工结算时,甲按让利协议扣减结算总价5%,乙以自己亏损为由不同意让利并向法院提起诉讼,要求按中标价结算。下列说法正确的是()。A应以备案合同作为结算工程价款依据B该补充协议属于可撤销合同C应以补充协议作为结算工程价款依据D乙方行为构成合同违约答案:A例9某施工招标项目,招标人与中标人签订固定总价为5000万元的合同并在主管机关办理备案。工程结算时,因设计变更导致工程量增加,双方协商追加400万元工程款并签订了补充协议,就该补充协议的效力,判断正确的是()。A经主管机关备案后方为有效B经主管机关批准后方为有效C违反法律禁止性规定,无效D与备案的中标合同无实质性冲突,有效答案:D例10某项目施工过程中发生了多次设计变更导致工程量增加。双方办理竣工结算时,建设单位以部分变更无现场签证为由拒绝支付。则对这部分工程量的处理,人民法院应当()。A不予认可B委托进行鉴定C推定为未变更D要求承包人提供相关证据答案:D例11(2013)关于发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的说法,正确的是()。A必须在合同在有此约定,才可作为结算依据B这是法定的视为认可竣工结算文件的情形C即使合同通用条款中有此约定,也不能作为结算依据D此约定即使写入合同中,也属无效合同条款答案:A例12(2007)某建设工程合同约定,“工程通过竣工验收后2个月内,结清全部工程款”。2005年10月1日工程通过竣工验收,10月10日承包人提交竣工结算文件,10月20日承包人将工程移交发包人,但发包人一直未支付工程余款。2006年5月1日,承包人将发包人起诉至人民法院,要求其支付工程欠款及利息。则利息起算日应为()。A2005年10月10日B2005年10月20日C2005年12月1日D2006年5月1日答案:C例13根据最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,下面说法正确的是()。A承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供书面签证文件证明工程量发生的,不予支持B当事人约定垫资利息,承包人请求按照约定支付利息的,不予支持C发包人未经竣工验收擅自使用建设工程的,以承包人提交验收报告之日为竣工日D当事人未明确约定付款时间的,且工程未交付的,以提交竣工结算文件日为付款日答案:D例14(2014)某商品房开发工程因故停建,承包人及时起诉要求结算工程款并胜诉,法院在对该项目进行拍卖执行中,有许多债权人主张权利,各债权人的清偿顺序依法应为()。A全款购房人、承包人、抵押权人、普通债权人B承包人、抵押权人、普通债权人、全款购房人C抵押权人、普通债权人、全款购房人、承包人D普通债权人、全款购房人、承包人、抵押权人答案:A例15某工厂竣工后,甲建设单位无力偿还开发贷款5000万元,也无力支付施工单位工程款3000万元(其中含违约造成的损失500万元),则()。A施工单位和银行均有权与甲建设单位协议折价B施工单位和银行均有权向法院申请拍卖该工程项目后优先受偿C竣工之日起6个月内,施工单位有权要求其3000万元债权优先于银行受偿D竣工之日起6个月后,银行有权要求其5000万元债权优先于施工单位受偿E施工单位无权就其500万元因建设单位违约造成的损失主张优先受偿答案:ABDE例16(2013)建设工程价款优先受偿权的范围是()。A施工工作人员的报酬B实际支付的建筑构配件价款C欠付工程价款的利息D实际支付的材料款E当事人未约定的垫资利息答案:ABD赔偿损失特征:赔偿损失是一种违约责任;具有补偿性;具有一定的任意性;以赔偿非违约方实际遭受的全部损害为原则。承担赔偿损失责任的构成要件是:(1)具有违约行为;(2)造成损失后果;(3)违约行为与财产等损失之间有因果关系;(4)违约人有过错,或者虽无过错,但法律规定应当赔偿。赔偿损失范围包括直接损失和间接损失(可得利益)。赔偿损失的限制赔偿损失的可预见性原则《合同法》规定,赔偿损失不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的违反合同可能造成的损失。采取措施防止损失的扩大《合同法》规定,当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。建设工程施工合同中的赔偿损失发包人应当承担的赔偿损失未及时检查隐蔽工程造成的损失未按照约定提供原材料、设备等造成的损失因发包人原因致使工程中途停建、缓建造成的损失提供图纸或者技术要求不合理且怠于答复等造成的损失中途变更承揽工作要求造成的损失要求压缩合同约定工期造成的损失验收违法行为造成的损失承包人应当承担的赔偿损失转让、出借资质证书等造成的损失转包、违法分包造成的损失偷工减料等造成的损失与监理单位串通造成的损失不履行保修义务造成的损失保管不善造成的损失合理使用期限内造成的损失例17施工中,因发包人原因停建,承包人依法解除合同。其可以要求发包人赔偿的损失包括()。A机械设备退场、倒运费用B现场未使用建筑材料的积压、处置损失C窝工、停工,遣散工人的合理费用D未完工程的预期利润E发包人订立合同时无法预见的意外损失答案:ABCD例18乙方的违约行为导致工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