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1民诉简答题1、当事人主义模式和职权主义模式划分根据：在诉讼程序的启动和继续、裁判的对象、证据资料的来源等三个方面，是尊重和强调当事人的作用还是尊重和强调法院的职权作用。作为法院判决基础的诉讼资料及证据资料的收集：当事人为主导——辩论主义法院为主导———职权探知主义程序的运作（启动、继续）：当事人为主导——当事人进行主义法院为主导———职权进行主义2、反诉的要件（1）、由本诉的被告向本诉的原告提出（2）、反诉应当在本诉的进行中提出（3）、反诉与本诉必须适用同一种诉讼程序（4）、反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系（体现为相互冲突和抵销）。（5）、反诉的管辖应当合法。应当向受理本诉的法院提出，并且不属于其他法院级别管辖、专属管辖和协议管辖。3、民事诉讼法律关系主体的类型人民法院人民检察院诉讼参加人（当事人、诉讼代理人）其它诉讼参与人（证人、鉴定人、翻译人员）4、你是如何思考程序公正的意义的?人们有理由因为程序缺失公平而认为判决是错误的，从而导致司法权威性丧失。当事人诉讼权利平等原则。原、被告都有委托诉讼代理人、申请回避、收集和提供证据、进行辩论、进行调解或自行和解、提起上诉和再审申请、申请执行等诉讼权利；依法行使诉讼权利、遵守诉讼秩序、履行生效法律文书等。法院平等地保障,给双方平等的机会、便利和手段，对双方提供证据平等的关注。5、我国民事诉讼法对合议庭的组成作了哪些规定?(1)第一审案件合议庭的组成A.由审判员和人民陪审员共同组成合议庭。B.由审判员组成合议庭。(2)第二审案件合议庭的组成，必须由审判员组成合议庭，不能吸收陪审员参加。(3)重审、再审案件合议庭的组成A.重审案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。无论原来是否组成合议庭，重审时需要组成合议庭审理。原审合议庭的组成人员或者独任审判员不得参加重审案件的合议庭。另行组成合议庭，不受原来合议庭组成形式的限制。2B.再审案件，按原审级另行组成合议庭，原来是一审的，按照一审程序另行组成合议庭；原来是二审或者上级人民法院提审的，按照二审程序另行组成合议庭。需要注意的是：无论是什么审级的合议庭，组成人员必须是三人以上的单数。这里说的审判员，包括代行审判员职责的助理审判员。6、我国独任审理的适用情形:简易程序、部分特别程序、督促程序、适用公示催告程序案件的审理（除权判决必须组成合议庭）7、谈谈你对完善我国两审终审制的想法存在的问题：终审法院级别较低，数量较多对法律理解差别较大。因水平较低对一审起不到监督作用；难以消除地方保护主义与法官与当事人之间人情关系的影响（终审法院靠近案发地）完善建议：实行多元化审级：两审终审为基础，有条件地实行三审终审和一审终审；第三审限于法律审；最高院仅承担第三审；第一审只能由基层法院和中级法院承担8、简述我国国内民事案件协议管辖的条件（1）、当事人协议管辖的案件，只限于合同案件，并且只限于第一审民事纠纷案件中的合同案件。（2）、当事人协议选择管辖法院的范围，只限于被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院。如果当事人选择了与合同没有实际联系地点的人民法院，该协议无效。（3）、必须以书面合同的形式选择管辖，包括书面合同中的协议管辖条款或者是诉讼前双方当事人达成的管辖协议，口头协议无效。（4）、当事人必须进行确定的、单一的选择。当事人必须在上述五个法院中选择其一，如果选择的法院在两个或两个以上，约定管辖的协议或有关条款无效。（5）、协议管辖不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。9、简述专属管辖的相关规定（1）、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖法律规定由不动产所在地人民法院管辖，便于受诉人民法院勘验现场，调查收集证据，也便于裁判生效后的执行工作。（2）、因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。港口作业纠纷属于海事海商案件，应由该港口所在地的海事法院管辖。（3）、因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖如果主要遗产是不动产，依据遗产纠纷来确定管辖法院。10、我国裁定管辖有哪些类型，各种类型的适用情形移送管辖和指定管辖。一、移送管辖条件：（1）、移送法院已经受理了案件；（2）、移送法院经审查，发现对该案件确无管辖权；（3）、受移送的人民法院依法对该案具有管辖权。如受移送的人民法院认为受移送的案件依3照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。（4）、两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。（5）、有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。二、指定管辖适用下列情况：（1）、有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖；（2）、人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。（3）、接受移送案件的法院认为受移送的案件不属于本院管辖的，报请上级人民法院指定管辖11、委托诉讼代理人的一般授权和特别授权一般授权：诉讼代理人只能代为一般的诉讼行为，如起诉、应诉，提出证据，询问证人，进行辩论，申请回避，申请财产保全和证据保全，对管辖权提出异议等等，而无权处分委托人的实体权利特别授权：根据我国《民事诉讼法》第59条第2款规定，诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。根据最高人民法院的有关规定，授权委托书仅写明“全权代理”而无具体授权的，仍属于一般授权，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。12、必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别普通共同诉讼必要共同诉讼诉讼标的同类同一诉的特征可分之诉不可分之诉诉讼请求若干个只有一个当事人的决定权（合并审理）必须经过当事人同意无须经过当事人同意审理和裁判方式共同起诉或应诉/分别起诉和应诉；法院可以合并，也可以分开审理，合并审理时也须分开判决法院必须合并审理、合一判决内部关系一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力，每个共同诉讼人的诉讼行为只对自己发生效力，某个共同诉讼的诉讼行为中止不影响其他共同诉讼人一人的诉讼行为经全体承认后，对全体共同诉讼人均发生法律效力13、民事诉讼证据的法定种类，如何区分书证、物证及视听资料种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录区分：书证是以其表达的思想内容来证明案件事实，而物证则以它的存在、外形和特性等去证明案件事实。书证的内容已被固定在具体的载体上，无需借助其他媒介即可直接凭借肉眼观看，而视听资料内容虽然也已被固定于特定的载体，但如不借助其他媒介，如录音机、电脑等则无法得知视听资料所记载的具体内容。物证是以物品本身所具有的特质来证明案件的事实；而视听资4料是借助于特定仪器对物品进行客观反映而形成的。14、人民法院调查收集证据的主要情形法院主动调查收集证据：涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项法院根据当事人申请调查收集证据：（1）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（2）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（3）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。15、无须证明的事实有哪些？（一）、诉讼上自认的事实（二）、众所周知的事实：常识、习俗、一般性经验、自然现象、重大事件（三）、自然规律及定理（四）、推定的事实１、法律上推定的事实：相互有继承关系的人在同一事件中死亡的时间推定２、事实上推定（履行合同的事实推定合同关系存在的事实）３、推定与拟制（视为）的区别（五）预决的事实１、已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实２、已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实（六）已经为有效公证文书所证明的事实16、两种意义上的证明责任的区别（行为意义上，结果意义上）（1）、涉及的领域不同。前者涉及诉讼过程中的事实认定问题，要解决对特定的争议事实，应当由谁提供证据予以证明。后者涉及的是法律适用问题，解决的是在事实真伪不明时法官如何适用法律问题（2）、承担责任的原因不同：前者产生于双方当事人为避免败诉而竟相说服法官的必要性；后者是因为在待证事实真伪不明时法官也必须作出裁判（3）、责任发生的时间不同：前者主要存在于起诉至开庭前的各阶段。后者发生在诉讼终结前的法庭评议阶段（4）、诉讼过程中是否会发生转移不同：前者是一种动态的责任，在证明过程中会随举证的必要而转移；后者按照法律的规定始终固定于一方当事人（5）、能否在双方当事人之间预先分配不同。有无行为意义上的举证责任，须视诉讼中的实际情况而定，因而无法事先分配；后者一般是根据预先设定的标准在双方当事人之间进行合理的分配（6）、能否由代理人代为承担不同，前者可以，后者不可以行为结果领域事实认定适用法律原因避免败诉真伪不明时间（起诉，开庭）法庭评议转移动态固定预先分配无法应当代理可以不可以517、我国民事诉讼中证明责任的分配（一）一般规定1、谁主张，谁举证。2、最高法院《民诉证据若干规定》对证明责任分配的一般规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。（二）侵权案件证明责任分配的规定一般侵权责任的构成要件：侵权行为、损害事实、因果关系、过错（故意或过失）要件事实由原告举证免责事由由被告举证1、特殊侵权责任之一：过错推定责任要件事实由原告举证，但过错要件事实举证责任倒置给被告免责事由由被告举证2、特殊侵权责任之二：无过错责任要件事实主要由原告举证（但无须证明过错、特殊情形下因果关系倒置给被告举证）免责事由由被告举证（三）劳动争议案件证明责任分配的特别规定在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。（四）在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。18、调解书与调解笔录的适用情形及生效时间调解书：是指人民法院制作的，记载当事人之间协议内容的法律文书调解笔录：对于不需要制作调解书的案件，应当将调解协议的内容记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章。不需要制作调解书的案件有：（1）、调解和好的离婚案件；（2）、调解维持收养关系的案件；（3）、能够即时履行的案件；（4）、其他不需要制作调解书的案件（经当事人同意和法院审查也可将调解协议附卷）。生效时间：调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力不需要制作调解书只记入笔录的调解协议，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。19、诉前财产保全与诉讼中财产保全在法律规定上有什么不同？诉前诉中申请主体利害关系人当事人法院能否依职权进行保全不能能是否需要担保一定要不一定要是否48小时内作出裁定必须情况紧急时才要解除时间诉前30天内20、先予执行的适用范围追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；追索劳动报酬的案件；6因情况紧急需要先予执行的。如追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。21、送达的方式有哪些？（1）、直接送达：是指法院派专人将诉讼文书直接交付给受送达人的方式。（2）、留置送达：是指受送达人（包括其他有权签收的人）拒收诉讼文书时，送达人把诉讼文书留在受送达人住处的送达方式。（3）、委托送达：是指受诉人民法院直接送达诉讼文书有困难时，委托受送达人所在地人民法院代为送达的方式。（4）、邮寄送达：是指人民法院直接送达有困