新三板挂牌企业国有股份案例参考实务

新三板挂牌企业国有股份案例参考实务结合为多家含国有股企业申请新三板挂牌的经验，现就含国有股企业新三板挂牌法律实务中区别于非国有股企业的特殊要点进行总结与分享。一、国有股权的认定（一）国家层面相关规定1．国家出资企业的概念根据《企业国有资产法》相关规定，企业国有资产，是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益；国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。由此可知，国家出资企业包括了国有资本参股公司，即只要国家对该企业有出资，无论是否控股，都认定为国家出资企业。2．企业国有产权的概念《企业国有产权转让管理暂行办法》规定，本办法所称企业国有产权，是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。因此，国有控股企业对外投资形成的股权也认定为国有产权，而如为国有参股企业对外投资形成的股权，则不认定为国有产权，无需遵守国有产权转让的相应程序。（二）国家统计局对国有公司企业的认定根据《国家统计局关于对国有公司企业认定意见的函》（国统函［2003］44号），国有企业有广义、狭义之分。广义的国有企业是指具有国家资本金的企业，可分为三个层次：（1）纯国有企业。包括国有独资企业、国有独资公司和国有联营企业三种形式，企业的资本金全部为国家所有。（2）国有控股企业。根据国家统计局《关于统计上国有经济控股情况的分类办法》的规定，国有控股包括国有绝对控股和国有相对控股两种形式。国有绝对控股企业是指在企业的全部资本中，国家资本（股本）所占比例大于50%的企业。国有相对控股企业（含协议控制）是指在企业的全部资本中，国家资本（股本）所占的比例虽未大于50%，但相对大于企业中的其他经济成分所占比例的企业（相对控股）；或者虽不大于其他经济成分，但根据协议规定，由国家拥有实际控制权的企业（协议控制）。（3）国有参股企业。是指具有部分国家资本金，但国家不控股的企业。国有与其他所有制的联营企业，按照上述原则分别划归第二、三层次中。狭义的国有企业，仅指纯国有企业。由上可知，国家统计局对于国有公司企业的认定，广义上也将国有参股公司包括在内。（三）财政部关于国有企业的认定根据财政部《关于国有企业认定有关意见的函》（财企函〔2003〕9号），对国有公司、企业的认定，应从以下角度加以分析：1．从企业资本构成角度看，国有公司、企业应包括企业的所有者权益全部归国家所有、属《企业法》调整的各类全民所有制企业、公司（指《公司法》颁布前注册登记的非规范公司）以及《公司法》颁布后注册成立的国有独资公司、由多个国有单位出资组建的有限责任公司和股份有限公司。2．从企业控制力的角度看，国有公司、企业还应涵盖国有控股企业，其中，对国有股权超过50%的绝对控股企业，因国有股权处于绝对控股地位，应属国有公司、企业范畴；对国有股权处于相对控股的企业，因股权结构、控制力的组合情况复杂，如需纳入国有公司、企业范畴，应认真研究提出具体的判断标准。根据上述内容，国有公司、企业包括国有全资和国有绝对控股的公司、企业，而国有资本相对控股的公司、企业是否归属其范围，需要特别判断。国有参股公司并未包括在国有公司、企业的范围。（四）国务院国资委认定国有股东的标准目前国资委没有直接出台过就国有公司、企业的定义或说明，但其发布的规范性文件也秉承了对“国有”企业界定为国有全资和控股企业的基本态度。1．国务院国资委和证监会联合下发的《上市公司国有股东标识管理暂行规定》（国资发产权[2007]108号）（以下简称“108号文”）第二条规定“本规定所称上市公司国有股东，是指持有上市公司股份的国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等”。2．《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》（国资发产权〔2007〕109号）也明确定义：本规定所称国有单位是指各级国有资产监督管理机构监管范围内的国有及国有控股企业、有关机构、事业单位等。3．国务院国资委和证监会联合下发的《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》(国资委、证监会令第19号）（以下简称“19号令”）第2条规定“本办法所称国有股东，是指持有上市公司股份的国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等。”4．《国务院国有资产监督管理委员会关于施行上市公司国有股东标识管理暂行规定有关问题的函》（国资厅产权[2008]80号）（以下简称“80号文”）规定，持有上市公司股份的下列企业或单位应按照108号文的规定标注国有股东标识：a）政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司；b）上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业；上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%，且其中之一为第一大股东的公司制企业；c）上述“b）”中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业；d）以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业。目前，国资部门主要根据80号文来确定“国有股东”的范围，以国资单位对被出资单位的绝对控股或连续多层级的绝对控股，作为认定被出资单位“国有股东”身份的基本标准。可见，财政部、国资委在国有全资和国有控股公司、企业均属于国有企业这一点上规范脉络是分明的，态度是一致的，区别只在于相对控股公司尚未形成定论。【参考案例】国有参股企业转让股权不需国资管理部门批准及挂牌交易【哲达科技430470】请补充核查浙江浙大高新科技开发有限公司（以下简称“浙大高新”）是否为国有企业，如果是，请就有限公司阶段浙大高新的股权变更程序的合法合规性发表意见。（《反馈意见》问题1）2008年5月，经哲达科技前身杭州浙大人工环境工程技术有限公司（以下简称“公司”或“浙大人工环境”）股东会决议同意，浙江浙大高新科技开发有限公司（以下简称“浙大高新”）将拥有的公司20%股权（10万元出资）转让给姚暨荣。（一）本次股权转让履行的程序如下：1、2008年4月28日，公司召开股东会并作出决议，鉴于浙大高新拟转让公司股权给姚暨荣，为此各方股东同意委托浙江浩华资产评估有限公司对公司进行资产评估。2008年5月8日，浙江浩华资产评估有限公司出具浩华评字[2008]第008号《杭州浙大人工环境工程技术有限公司股权转让评估项目资产评估报告书》，经评估，公司于评估基准日2008年3月31日的净资产评估价值为1,437,171.11元。2、2008年5月16日，公司召开股东会并作出决议，同意浙大高新将拥有的公司20%股权转让给姚暨荣。3、2008年5月16日，出让方浙大高新与受让方姚暨荣签订《股权转让协议》，出让方将拥有的公司20%股权（10万元出资）转让给受让方。4、2008年5月17日，浙大高新召开股东会并经全体股东一致通过作出决议，同意将本公司拥有的浙大人工环境20%股权（10万元出资）转让给姚暨荣，股权转让的价格以浙大人工环境净资产评估价为基础，作价287,400元。5、2008年5月17日，出让方浙大高新与受让方姚暨荣签订《股权转让补充协议》，约定出让方将浙大人工环境20%股权（10万元出资）转让给受让方，转让价款为人民币28.74万元。受让方姚暨荣已支付了转让价款28.74万元。6、2008年5月20日，公司办理完毕上述股权转让工商变更登记手续。（二）上述股权转让行为发生时，浙大高新注册资本为1,080万元人民币，股权结构为：姚暨荣出资561.6万元，占注册资本的52%；浙江浙大圆正集团有限公司（国有独资公司出资518.4万元，占注册资本的48%。即，浙大高新为自然人控股、国有参股的有限责任公司。浙江浙大圆正集团有限公司的唯一股东为浙江大学投资控股有限公司（2009年更名为浙江大学圆正控股集团有限公司），浙江大学投资控股有限公司的唯一股东为浙江大学）。根据中华人民共和国教育部2005年9月23日出具的教技发函〔2005〕18号《教育部关于同意组建浙江大学投资控股有限公司的批复》文件，同意浙江大学组建国有独资的资产经营有限公司，即浙江大学投资控股有限公司，并由其进行国有资产授权经营。根据《国有资产评估管理办法》（以下简称《办法》）第三条规定，国有资产占有单位有资产拍卖、转让情形的，应当进行资产评估。根据《国有资产评估管理办法施行细则》第三条规定，《办法》所说的国有资产是指国家依据法律取得的，国家以各种形式的投资和投资收益形成的或接受捐赠而取得的固定资产、流动资产、无形资产和其它形态的资产；根据《国有资产评估管理办法施行细则》第四条规定，《办法》所说的国有资产占有单位包括国营企业、事业单位、各种形式的国内联营和股份经营单位、其它占有国有资产的单位等。鉴于浙大高新转让浙大人工环境20%股权行为发生时，浙大高新为国有参股的有限责任公司，根据上述相关规定，上述股权转让前，公司已委托浙江浩华资产评估有限公司对公司进行资产评估，股权转让的定价以经评估的公司净资产为依据。本所律师查阅了浙大人工环境、浙大高新、浙江浙大圆正集团有限公司及浙江大学投资控股有限公司的相关工商档案及本次股权转让的其他相关文件，对于浙大高新转让其持有浙大人工环境20%股权的审批权限及决策程序事宜，本所律师仅在浙大高新当时适用的《公司章程》中查阅到相关规定，除此之外，本所律师未能查阅到其他关于浙大高新对外投资管理审批权限、决策程序的明确规定。根据浙大高新当时适用的《公司章程》的规定，由该公司股东会决定公司的经营方针和投资计划，浙大高新当时已经按照其《公司章程》规定，召开股东会并作出决议，同意将其拥有的浙大人工环境20%股权（10万元出资）转让给姚暨荣，股权转让的价格以浙大人工环境净资产评估价为基础确定，并且上述股东会决议由浙大高新当时的全体股东浙江浙大圆正集团有限公司与姚暨荣一致同意通过。浙大高新转让浙大人工环境20%股权的行为依法履行了内部决策程序，转让行为合法有效。鉴于上述股权转让时，浙大高新的股东之一为浙江浙大圆正集团有限公司，浙江浙大圆正集团有限公司的股东为浙江大学投资控股有限公司，浙江大学投资控股有限公司的股东为浙江大学，而浙江大学是教育部直属高等学校。参照2012年颁布的《教育部直属高等学校国有资产管理暂行办法》第三十五条的规定，高校直接持有出资企业国有股权转让，按照《企业国有产权转让管理暂行办法》（国资委财政部令第3号）、《财政部关于企业国有资产办理无偿划转手续的规定》（财管字〔1999〕301号）和《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》（国资发产权〔2005〕239号）等规定执行。浙大高新为浙江大学下属公司间接参股的企业，其转让浙大人工环境股权不适用《企业国有产权转让管理暂行办法》的相关规定。此外，根据《企业国有产权转让管理暂行办法》第二条规定，本办法所称企业国有产权是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。企业国有产权转让依法应当通过产权交易机构挂牌转让，并经国有资产管理机构批准。浙大高新为国有参股公司，其转让浙大人工环境20%股权的行为不适用企业国有产权转让的程序。公司实际控制人沈新荣已作出承诺：如因浙大高新将其持有的浙大人工环境20%股权转让给姚暨荣的行为存在违反程序或国有资产管理规定的情况而给杭州哲达科技股份有限公司造成损失的，由其承担全部补偿责任。本次股权转让的受让方姚暨荣已作出承诺：如因浙大高新将其持有的浙大人工环境20%股权转让给姚暨荣的行为存在违反程序或国有资产管理规定的情况而给国有资产造成损失的，由其承担全部补偿责任。（三）经核查，本所律师认为，浙大高新将拥有的浙大人工环境20%股权（10万元出资）转让给姚暨荣的行为，依照《国有资产评估管理办法》的规定进行了评估，并按照评估结果确定转让价格，依法履行了决策程序，办理了工商变更登记手续；虽然本次股权转让未报国有资产管理部门审批或备案，但因浙大高新属于国有参股公司，其转让浙大人工环境股权的行为不适用企业国有产权转让的程序，本次股权转让行为合法有效，不会对哲达科技本次挂牌构成法律障碍。相较于未上市/挂牌公司或上市公司，国资管理部门