法的作用和价值

第十四章法的作用和价值•第一节法的作用•一、法的作用概述•（一）对人的行为和社会关系的影响•法的系统与社会•对人的行为•对社会关系•（二）种类•一般与具体•直接与间接•整体与局部•积极与消极•预期与实际•规范与社会•（三）意义•与其它的社会调控手段比较•从法的起源看•与西方社会比较•从法的静态和动态看•从中国现实看•（四）辨析•与法的功能•与法的目的•与法的价值•二、法的规范作用•（一）含义•与法的功能、法律机制大致相同•是指法的规范（规则）对人对行为和社会关系的调整•（二）意义•作用的手段•微观作用•法的功能•作用的机制和原理•为什么要法治而不要人治的理由•（三）种类•1、魏德士的观点•创建和调整•形式上的调整•保持•赋予和法律保障•裁判纠纷•融合•创造与教育•2、一般的观点•指引•评价•预测•教育•强制•三、社会作用•（一）含义•指通过法的规范作用所实现的法的目的。•（二）意义•作用的目的•宏观作用•（三）种类•1、维护阶级统治•2、执行社会公共事务•A、其它的论述－正义（形式与程序正义）与秩序（博登海默）；安全、秩序与正义（里普森）；•B、一般的论述－人类基本生活条件；生产和交换的序；•组织社会大生产；技术规程；教育、科学和文化的发展•四、法的作用的局限性•（一）局限性的原因•1、生活的具体与法的抽象•2、社会的变化与法的稳定•3、社会的广泛与法的疏漏•4、法的成本、法的外在性、法的强制性•（二）局限性的表现•1、实质与个别正义难以完全顾及•2、难以与时俱进•3、并不是疏而不漏的•4、成本太高；立法的局限；对行为空间的限制第二节法的价值•一、法的价值的涵义•（一）价值的涵义•1、经济学•最初的意义是某物的价值，主要是经济上的交换价值•19世纪延伸到哲学方面•价值是“任何有益的事物”•客观价值论：劳动价值论•主观价值论：效用价值论拓展：普世价值•共性与个性（普遍性与特殊性）•人权的普遍主义与人权的相对主义（李林）•普适价值的类别（柯武刚史漫飞《制度经济学》）•个人免受恐惧和强制的自由•——公正•——安全•——和平•——经济福利（或繁荣）•——宜人的自然环境和人工环境拓展：普世价值•基本价值：•“在这里被定义为得到极普遍肯定的高级个人偏好，绝大多数较具体的意愿大都从属于这些价值。尽管这样的价值在不同的社会中有不同的具体形式，但不管在什么文化中，它们基本上得到了普遍的追求。这种基本价值的例子有自由、公正、和平、安全和繁荣。”《制度经济学》•2、哲学•——价值学：对最为广义的善或价值的哲学研究•——客体对主体的需要的满足及其程度•——要素•客体性质•主体需要•主客关系•性质•数量•2、人生价值（马克思观点）•自身的完美•人类的幸福•（二）法的价值涵义•二、法的价值体系•（一）一个分类•内在属性•评价标准•目的意义•（二）另一分类•——安全与秩序•——自由与平等•——公平与效率•三、法的价值的关系•（一）多元性•（二）层次性•（三）动态性•（四）互补性•（五）冲突性•四、法的主要价值简介•（一）法的秩序价值•1、秩序•——自然和社会秩序•——符合可识别模式的重复事件或行为•自然进程和社会进程中一定程度的一致性、连续性和确定性•2、社会秩序•——计划秩序•——自发扩展秩序（哈耶克）•规则系统（市场经济的状态）•行动结构（市场经济的规则）•3、秩序与安全的关系•——安全涵义•主观上不受威胁，客观上没有恐惧•——安全类别•人类、国家、公共和个人安全•生命、身体、财产、名誉、心灵安全•——秩序对于安全的意义•都是人类的基本价值•也是法律的价值•秩序是工具型价值•安全是目的型价值•社会有不确定性，须稳定人们的预期4、法律秩序（法的系统、法治、宪政）•特殊的社会秩序•人类以创设（自觉与自发）法的方式建立的社会秩序•5、法与法律秩序•形式（也包括内容）良好的法（规则）是前提•法律秩序是法调整社会秩序的结果•（二）法的自由价值•1、自由•——哲学、经济学、政治学和法学•哲学：对必然的认识和对客观世界的改造（内在自由：知识、道德和情绪）•经济学：自由竞争、自由贸易•政治学：免于他人任意的强制的状态•法学：法不禁止即自由，有权做法律所不禁止的事情•——个人、群体•个人自由（哈耶克）•古典、消极、经济、行为、法治和个人•政治自由•现代、积极、政治、群体、民主和自决•——思想、行动•言论自由•表达自由（投票、游行示威、散步）•新闻出版自由•宗教信仰自由•学术自由•——言论、信仰、免于匮乏、免于恐惧（罗斯福）•2、自由的类别•古典自由主义•现代自由主义•——自由主义的左翼•关系、观点、人物、地位•——自由主义的右翼•关系、观点、人物、地位•3、自由的意义（略）•工具性理由•规范性理由•认识论理由•3、自由的基础——法治•——法治（略）•——实质法律（自由的法律）与形式法律•“法律”与“立法”•交通秩序通告与警察对交通的指挥•——哈耶克的观点（略）•（三）法的正义价值•1、正义的涵义•2、正义的意义•3、正义的分类•——实体正义与形式（程序）正义（最为重要）•——具体与抽象（形式）（佩雷尔曼）•——社会与交换（哈耶克）•——分配与矫正（亚理士多德）•——立法（制度、社会）与司法（罗尔斯）•——主观（相对）正义与客观（绝对）正义（凯尔逊）•4、法的正义价值•——（形式和程序）正义•法的性质•法的正义性