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《民法总论》作业第一章民法概述一、辨析题（辨别对错并简要说明理由）1、民法是调整平等民事主体之间的财产关系的法律规范。回答：错误。民法是调整平等民事主体之间的财产关系和人身关系的法律规范2、《民法通则》是我国制定的民法典。回答：错误。《民法通则》是民事基本法，我国民法典还在制定当中，还未颁布。3、民法的调整对象是人身关系和财产关系。回答：错误。民法的调整的是平等主体间的人身关系和财产关系4、民法的渊源，是指民事法律规范的表现形式。主要包括制定法、习惯、判例和法理等。回答：正确5、民法是完全私法。回答：错误。民法原则上私法，并不排除其中存在强行性的规定。二、简答题1、民法的含义是什么？回答（P3-4）：民法是调整平等民事主体之间的财产关系和人身关系的法理规范的总和。在不同语境下，“民法”有不同的含义。第一，民法可分为形式意义上的民法和实质意义上的民法。形式意义上的民法是指民法典，如《法国民法典》，《德国民法典》；实质意义上的民法包括所有调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范，如我国尚未制定民法典，但已经制定了《民法通则》，《物权法》，《担保法》，《公司法》，《海商法》等民事法律，以及其他大量的民事法规，规章，司法解释等。他们都是我国实质意义上的民法组成部分。第二，民法可分为广义的民法和狭义的民法。广义民法就是司法全体，是所有调整民事关系的法律规范的总和。狭义名法，是指除商法以外的私法，不包括商法典和商事特别法。2、民法所调整的财产关系是什么？回答（P4）：民法上的财产包括有形财产和无形财产。有形财产是有形的物质实体，如土地，机器，电，天然气等；无形财产包括债权等各种财产权利。财产关系是以财产为媒介发生的，在物质资料的生产，交换，分配，消费过程中形成的，具有经济内容的社会关系。大部分法律调整财产关系，民法只调整财产关系的一部分，即在平等民事主体之间发生的财产归属利用关系和财产流转关系。财产归属利用关系是人们对财产进行占有，使用，收益，处分而发生的社会关系，反映在权利上主要是物权；财产流转关系是在财产转移时放生的社会关系，反映在权利上主要是债权。财产流转关系包括有偿的商品交换，如货币借贷，商品买卖，货物运输等，又包括无偿的借用关系，赠与关系等。3、民法为什么是私法？回答（P5）：民法是调整市民社会的法律，是关于私人权利和私人利益的法律，市民生活的自治性和闭合性构成了一道阻止公权力进入的壁垒，公权力除非必要，无权干涉当事人自主的决定。民法原则上是私法，并不排除其中存在强行性的规定。但这些强行性规定并不占据民法的主体，不影响民法整体作为私法的属性。三、论述题1、论述我国民法的发展。回答（P12-14）㈠中国古代的民事立法中国奴隶社会、封建社会诸法合体、重刑轻民，虽有调整人事关系、财产关系的法律规范，但没有专门的民事法律。礼在调整婚姻家庭、继承及其他社会关系方面发挥重要功能，实际上扮演者习惯法的角色，礼所倡导的“三纲五常”原则成为历代王朝的立法和司法的原则。自《秦律》至《大清律》的历代律典及其他法律渊源，民事法律规范散落其间，往往与刑事法律规范相杂。维护以封建政治等级、宗法等级为特征的身份、财产制度，是历代律典的重要任务。㈡清末、民国时期的民事立法1907年清末政府开始了我国历史上第一次民法典编纂活动，并于1911年完成了我国历史上第一步民法典草案，《大清民律草案》。这部法典的编纂由沈家本、伍廷芳主持，并邀请中西各国精通法律的专家学者和富有司法实践经验的律师参与，总则和各编分别由修订法律馆和礼学馆负责起草。草案全文共36章1569条，分为《总则》、《物权》、《债权》、《亲属》、《继承》5编。这部法典未及颁布施行，就随着清朝政府的倒台而被束之高阁。南京政府颁布的民法典是我国历史上第一部正式颁布实施的民法典，分为总则、债、物权、亲属、继承等5编，共1225条。该法典采取民商合一的体制，又将内容相对独立的公司法、票据法、海商法等分别制定成单行法，作为民事特别法。㈢新中国成立以来的民事立法中华人民共和国成立后，废除了国民党政府的六法全书。长期以来，我国一直以单行法、民事政策的形式处理民事关系。1950年4月13日，中央人民政府委员会第七次会议通过了《婚姻法》。1980年9月10日第五届全国人民代表大会第三次会议通过了《继承法》。1985年4月10日，第六届全国人民代表大会第三次会议通过了《继承法》。1991年12月29日，第七届全国人名代表大会常务委员会第二十三次会议通过了《收养法》。我国的亲属法律制度由此基本建立。1981年12月13日，第五届全国人民代表大会第四次会议通过了《经济合同法》。1985年3月21日，第六届全国人大常委会第十次会议通过了《涉外经济合同法》。1987年6月23日，第六届全国人大常委会第二十一次会议通过了《技术合同法》。1999年3月15日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了《合同法》，同时废止《经济合同法》、《涉外经济合同法》和《技术合同法》。1984年8月30日，最高人民法院审判委员会讨论通过《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》，该意见在民事立法严重缺乏的背景下，在民事审判工作中发挥了重要作用。1986年4月12日，第六届全国人民代表大会第四次会议通过了《民法通则》。1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《公司法》。1997年2月23日，第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《合伙企业发》。1999年8月30日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过了《个人独资企业法》。又先后通过了《海商法》1992.11.7，《票据法》1995.5.10，《保险法》1995年6月30日，《拍卖法》1996.7.5，《证券法》1998.12.29，《信托法》2001.4.28。1982年8月23日，第五届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《商标法》。1984年3月12日，第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过了《专利法》。1990年9月7日，第七届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过了《著作权法》。1995年6月30日，第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过了《担保法》。2007年3月16日，第十届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《物权法》。这样，我国迄今已经形成一个以《民法通则》为民事基本法，由《物权法》、《合同法》、《担保法》、《婚姻法》、《继承法》、《收养法》、《公司法》、《企业破产法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《票据法》、《证券法》、《信托法》、《拍卖法》、《保险法》、《海商法》、《专利法》、《商标法》、《著作权法》等民事单行法构成的民事立法体系。第二章民法的基本原则一、辨析题（辨别对错并简要说明理由）1、民法平等原则是指民事主体享有同样的法律权利、履行同样的法律义务。回答：错误。民法平等原则，是指民事主体平等的享有法律人格，平等的享有权利和承担义务，其民事权益平等地受法律保护的基本原则。2、平等原则表明民法的根本特征，从而将民法与其他部门法区别开来。（对）回答：错误。平等原则是民法区别与行政法，刑法的重要标志。3、民法意思自治原则，即《民法通则》第4条规定的自愿原则，是指民事主体想做什么事就做什么事，任何单位、个人都无权干涉。回答：错误。民法意思自治原则，即《民法通则》第4条规定的自愿原则，是指民事主体依自己的意思决定民事法律关系的设立、变更和终止，并对表达自己真实意思的行为负责，任何组织和个人不得非法干预的基本原则。4、民法公序良俗原则是指民事主体在进行民事活动时不得违背公共秩序与善良风俗的基本原则。回答：正确。5、民法禁止权利滥用原则是指一切民事主体在行使自己的权利时，只要不超过其正当界限，均合法有效。回答：错误。民法禁止权利滥用原则是指一切民事主体在行使自己的权利时，不超过其正当界限，并不代表行为就合法有效。二、简答题1、权利滥用的构成要件是什么？回答（P25）：第一，行为人有合法的权力存在；如果行为人根本不拥有合法权力，则因其行为侵害他人的利益的，属于侵权行为，与权力滥用无关；第二，行为人有加害于他人和社会的目的；这是权力滥用的主观要件。权利滥用原则愿意为“禁止恶意权力之行使”，即权力人行使权利不得以损害他人利益及国家，社会公共利益为目的；第三，行为人行使权力的行为损害了他人的合法权益或者国家，社会公共利益。这是权力滥用的客观要件。2、概括诚实信用原则的内容。回答（P22）：诚实信用原则包括两方面有机联系的内容：一是诚实，主要指当事人在民事活动中的言行符合实际，表里如一，意思表示真实、合法。以合法形式掩盖非法目的的行为，欺诈、胁迫对方的行为，都是不诚实的行为；二是信用，主要指当事人在民事活动中信守诺言，不出尔反尔。违反合同约定，不履行自己的义务，是背信行为。“诚实”侧重于从主观方面来考察，“信用”侧重于从客观方面来考察，两者既有联系，又有区别。3、简述我国民法公平原则主要体现。回答（P21）：我国民法公平原则主要体现在以下方面：第一，民法规范民事主体的权利，义务与责任的公平性。民法的规定，涉及不同民事主体的利益，应兼顾各方民事主体的利益。为了更好地贯彻公平原则，民法规范还设有平衡当事人利益的特别条款。第二，民事主体享有的民事权利和承担的民事义务的公平性。民事主体在参与民事活动和实现自己民事权益时，享有同等的机会。如果当事人签订的合同是显失公平的，予以撤销。民事主体在承担民事责任时，责任一般与其过错程度相适应。第三，法院处理民事案件的公平性。公平原则既是民事活动的基本原则，也是司法活动的基本原则，对民事法律规范具有弥补作用，法官在处理民事案件时，在法律没有明文规定或者规定不明确，当事人也没有约定时，法官可以依据公平原则作出裁决，切实保障自然人和法人的合法权益。三、论述题1、论述诚实信用原则的功能。回答：民法诚实信用原则是指民事主体在进行民事活动时恪守承诺和信用，意思表示真实，不规避法律，在行使权利和履行义务时持有善意的基本原则。诚实信用原则是在市场经济中形成的法律规则，是道德的法律化。近现代各国民法典大多规定此原则。《民法通则》第4条规定了诚实信用原则。诚实信用原则包括两方面有机联系的内容：一是诚实，主要指当事人在民事活动中的言行符合实际，表里如一，意思表示真实、合法。以合法形式掩盖非法目的的行为，欺诈、胁迫对方的行为，都是不诚实的行为；二是信用，主要指当事人在民事活动中信守诺言，不出尔反尔。违反合同约定，不履行自己的义务，是背信行为。“诚实”侧重于从主观方面来考察，“信用”侧重于从客观方面来考察，两者既有联系，又有区别。诚实信用原则在我国民法中主要体现在以下两个方面：第一，民事主体在民事活动中应以诚实信用原则作为行为准则。与他人设立、变更或消灭民事法律关系时，均应把善意作为行为的基本出发点，讲究信用、恪守诺言、诚实不欺。在行使民事权利时诚实相待、不作假、不欺诈，不损害他人和社会公共利益；在履行义务时应恪守信用、遵守法律规定、忠于事实真相、不欺骗对方，不履行义务造成他人损害的，应当自觉承担民事责任。第二，法官及仲裁员处理民事案件时应贯彻诚实信用原则。法官及仲裁员处理民事案件时应贯彻诚实信用原则，特别是在法律没有明确规定时，更应以诚实信用为判断标准，以事实为依据来调整各方当事人的权利义务关系，以达到平等、充分地保护各方当事人的利益的目的。诚实信用为市场经济活动的道德准则，是道德准则的法律化，其实质意义在于授予法院以自由裁量权。诚实信用原则的功能主要有：（一）指导民事主体正确行使权利和履行义务按照《民法通则》第4条的规定，凡一切民事主体从事民事活动，必须遵守诚实信用原则，在行使民事权利，履行民事义务时，应兼顾尊重他人利益和社会公共利益，像对待自己的事务一样对待他人事务。凡行使民事权利，履行民事义务，违背诚实信用原则，应构成违法。（二）解释、评价和补充民事法律行为对于民事主体实施的民事法律行为，可依诚实信用原则进行解释、评价或补充，以使民事主体之间的利益以及民事主体和社会之间