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公司治理及其实务主讲人：肖作平2009年12月10日一、公司治理基础与国际视野（一）企业形式的发展古典企业制度合伙制公司制业主制现代企业制度•企业归业主所有•业主对企业负债承担无限责任•企业归业主所有•业主对企业负债承担无限责任•永续的生命体•股份可以自由地转让•出资人承担有限责任（二）山西票号解析山西票号东伙制度的产生发展，直到今天仍让我们惊叹不已。所谓“东”，就是资本所有人，俗称财东；所谓“伙”，就是经营合伙人，俗称伙计。东伙合作塑造了中国历史上最早独具特色的资本所有权与经营权分离的体制。山西票号解析（续）所有权与经营权分离的体制。票号里有三种人：东家、掌柜、伙计。东家是出资人，其职责只有两项，一是掏银子，二是选掌柜。但对所有经营活动东家一律不准插手，甚至连学徒都不能推荐。掌柜接受东家的委托，是票号经营管理的真正最高领导。其除每年年终向东家报告营业情况，每逢账期向东家报告号内盈亏决算情况及遇到比较大的事项时才须向东家报告外，全权处理选用助手和伙计，以及资本运作和具体业务安排等各项事务。山西票号解析（续）掌柜又分为不同层次，习惯上称大掌柜、二掌柜、三掌柜等等。大掌柜下的二掌柜、三掌柜等职责是协助大掌柜处理事务，如内部制度的实施以及员工考勤、生活安排和生意操作及协助上一级掌柜工作。这些掌柜们作为高级管理层，是票号管理团队的核心。山西票号解析（续）票号还建立了“身股”这种极有特色的激励制度。东家的出资为银股，是票号的真实资本。身股不交银子，由掌柜和伙计以人力入股，俗称“顶生意”。身股数量，由东家确定。大掌柜往往可以顶到一股，其他掌柜和伙计按照年资和表现取得，如果服务年限增长及表现优异，则会追加股份，反之则会减少股份。身股与银股一样，都享有同等分红的权利，但在本金亏损的情况下不承担相应的亏损责任。山西票号解析（续）掌柜和伙计不用承担本金风险。身股不能买卖和抽走，如果掌柜或员工离开企业，则其持有的身股自动取消。有些票号，对起过重要影响或创造巨大利润的掌柜伙计，还实行最长可达七年的身股继承制度。这就成为票号防止“跳槽”、维持员工高忠诚度的“秘密武器”。身股使掌柜的利益与票号的利益紧密绑在一起，“一荣俱荣，一损俱损”。有效地激励了掌柜伙计们的工作热情。（二）两权分离1.股权结构的分散化高度分散化的公司股权结构，对经济运行产生了重要的影响。就有利的方面而言：第一，明确、清晰地财产权利关系为资本市场的有效运转奠定了牢固的制度基础；第二，高度分散化的个人产权制度是现代公司赖以生存和资本市场得以维持和发展的润滑剂；（二）两权分离就不利的方面而言：首先，股权分散化的最直接的影响是公司的股东们无法在集体行动上达成一致，从而造成治理成本的提高；其次，是对公司的经营者的监督弱化，特别是大量存在的小股东，他们不仅缺乏参与公司决策和对公司高层管理人员进行监督的积极性，而且也不具备这种能力；最后，是分散化的股权结构，使得股东和公司其他利益相关者处于被机会主义行为损害、掠夺的风险之下。（二）两权分离2.所有权和控制权的分离所有权与经营权的分离，自然是在两个利益主体之间的分割，由此产生了公司行为目标的冲突，产生了两种权利、两种权利之间的竞争。（三）股权模式的转变1.控制者与经营者2.大股东与小股东（四）公司治理兴起的原因（1）机构投资者的兴起与股东参与意识的提高；20世纪四十年代以来，尤其是过去的二十年，以养老基金和共同基金为主的机构投资者已拥有上市公司越来越多的股份，到20世纪90年代，机构投资者总体上已持有所有上市公司近一半的股权。由于机构股东不能象小股东那样单纯通过出售股票来影响公司治理，它们逐渐将目光转移到公司内部，试图通过影响诸如公司董事的聘选、激励与约束机制、重大事项表决等发挥治理作用。（四）公司治理兴起的原因（2）公司的高管人员薪酬增长过快、引起股东和社会的普遍不满；美国《商业周刊》杂志每年都出版一份关于美国365家最大的公众公司的两名最高级经理的薪酬情况调查。根据1991年的调查报告（关于1990年的收入），这些公司首席执行官的薪酬在八十年代增长了212%，是工人同期工资增长率的四倍（工人的同期工资增长率是52%），工程师工资增长率的三倍。而同期公司股票的每股收益平均增长率为78%。1990年，《商业周刊》调查中的公司首席执行官平均工资和奖金达到120万美元，如果加上股票期权和其它长期薪酬计划的收入，平均总薪酬则达到195万美元。按1990年的工资率计算，这相当于工人85年的工资，工程师45年的工资。（四）公司治理兴起的原因（3）西方许多大公司在近20年的兼并重组过程中大量裁员，促使人们重新认识现行的公司治理模式；传统的公司治理的基本逻辑是：股东承担公司的风险，而员工领取固定工资，因此公司的所有权应该归股东。然而，从1980年到1993年，仅美国九大公司裁员就达100万人以上，大公司如此，更不用说小公司了，员工根本没有安全感，所谓的“固定”工资并不固定，他们面临的风险实际上比股东还大。因此，人们不得不对传统公司治理的逻辑进行反思。（4）我国及前苏联和东欧国家在从计划经济向市场经济的转轨过程中，需要对原来的国有企业进行公司化改组。（五）公司治理是最近的热点问题最近的会计丑闻：安然、世通等等会计报表造假通过选择会计方法来操纵利润内部人掠夺会计师事务所缺乏执行正确审计报告的动机过度支付，不合理的退休福利（六）现代公司的代理制度1.代理关系（1）代理关系的实质Jensen和Meckling(1976)认为：现代企业的代理关系可以定义为一种契约或合同关系。在这种关系下，一个或多个人（委托人）雇佣其他人（代理人），授予其一定的决策权，使其代替雇主的利益从事某种活动。代理人的行动、类型或信号委托人代理人归类防盗措施保险公司投保人隐藏行动道德风险饮酒、吸烟保险公司投保人耕作努力地主佃农工作努力股东经理工作努力经理员工经营决策员工经理项目风险债权人债务人房屋修缮住户房东房屋维护房东住户是否真正代表选民利益选民议员或代表廉洁奉公或贪污腐化公民政府官员是否努力办案原告/被告代理律师委托人代理人划分表委托人代理人划分表（续）市场需求/投资决策股东经理隐藏信息道德风险项目风险/投资决策债权人债务人市场需求/销售策略企业经理销售人员任务的难易/工作努力雇主雇员赢的概率/办案努力原告/被告代理律师健康状况保险公司投保人逆向选择工作技能雇主雇员产品质量买者卖者项目风险债权人债务人工作技能/教育水平雇主雇员信号传递和信号甄别产品质量/质量保证期买者卖者需求强度/价格歧视垄断者消费者盈利率/负债率、内部股票持有比例投资者经理健康状况/赔偿办法保险公司投保人（六）现代公司的代理制度（2）代理关系的表现形式公司制下，代理关系主要表现为以下两种形式：①资源的提供者与资源的使用者之间代理关系。这种代理关系以资源的筹集和运用为核心；②公司内部高层经理与中层经理、中层经理与基层经理、基层经理与雇员之间的代理关系。这种代理关系以财产经营管理责任为核心。（六）现代公司的代理制度代理关系用图表示如下：资金的提供者股东（委托人）债权人（委托人）资金的使用者内部高层经理（代理人）（委托人）中层经理（代理人）（委托人）基层经理（代理人）（委托人）雇员（代理人）（六）现代公司的代理制度2.代理问题（1）代理问题的内涵代理问题是指在执行契约之前或在执行契约过程中，代理人有意选择违背契约的行为。代理问题主要表现在以下四个方面：一是股东与管理者（经理）之间的代理问题；二是股东与债权人之间的代理问题；三是大股东和小股东的代理问题；四是利益相关者利益。（六）现代公司的代理制度（2）代理问题产生的原因是：①契约各方存在着利益的不均衡性。代理关系的本质体现为各方经济利益关系。由于关系人各方利益目标不一致，就不可避免引起代理各方利益的相互冲突。②委托人与代理人之间存在着信息的不对称性。通常现代公司中，代理人（管理当局）拥有私有信息，它比处于公司外部的委托人（股东和债权人）更了解公司的状况，这样执行契约中，代理人常常违背委托人的意愿。（六）现代公司的代理制度逆向选择和道德风险：信息不对称发生的时间，代理问题可分为逆向选择和道德风险。信息不对称发生在委托代理关系形成之前的代理问题称为逆向选择，即代理人为了自己的利益，设法利用信息优势诱使委托人签订于其不利的契约；信息非对称发生在委托代理关系形成之后的代理问题被称为道德风险，即代理人在契约达成之后，利用自己的信息优势不努力工作或以权谋私，从而损害委托人的利益。（六）现代公司的代理制度3.股东与管理者（经理）之间的代理问题（1）二者利益目标不一致的具体表现：股东的目标管理者的目标实现资本的保值与增值，最大限度地提高资本报酬，增加公司价值。它表现为货币性收益目标。最大限度地获得高工资与高奖金；尽量改善办公条件，争取社会地位和个人声誉。它表现为货币性收益与非货币性收益目标。（六）现代公司的代理制度（1）自由现金流量问题（Jensen,1986)（2）投资过度问题（overinvestment）（六）现代公司的代理制度（2）防止管理者背离股东目标的具体措施通常可以采用以下两种方法：方法一：建立监督机制方法二：建立激励机制通过考评等监督方式，促使管理者不违背股东的利益目标，否则管理者将面临降低工资甚至解聘的威胁。（六）现代公司的代理制度（3）建立激励机制的具体方式实证研究表明，实际中如果将管理者的奖金与其管理绩效联系在一起，这样有助于促使管理者与股东的利益目标保持一致。（六）现代公司的代理制度方式一：股票选择权方式这种方式允许管理者以固定的价格购买一定数量的公司股票。这样可以促使管理者主动采取能够提高股价的行动。方式二：绩效股方式这种方式根据管理者的经营绩效的大小奖励其一定数量的公司股票。这样管理者为了多得绩效股就会不断采取措施，以便提高公司的经营业绩。（六）现代公司的代理制度4.股东与债权人之间的代理问题（1）二者利益目标不一致的具体表现：债权人目标希望到期收回本金，并获得一定的利息收入。它强调贷款的安全性。股东目标股东借款是为了扩大经营。它强调借入资金的收益性（六）现代公司的代理制度（2）股东伤害债权人利益的具体表现：第一：股东不经债权人同意，投资于比债权人预期风险高的新项目（资产替代效应）。第二：放弃净现值（NPV）大于0的项目。第三：股东不经债权人同意而迫使管理当局发行新债，致使债权人旧债价值下降。（六）现代公司的代理制度（3）债权人应采取的对策债权人为了降低贷款风险，除了寻求立法保护外，还可以采取以下措施：第一，在借款合同中加入限制性条款；第二，一旦发现公司有剥夺其财产意图时，就拒绝进一步合作，不再提供新的贷款或提前收回贷款。（六）现代公司的代理制度5、大股东和小股东之间的代理问题在新兴国家和转轨国家，股权都高度集中。在这种集中所有权结构条件下，大股东和小股东代理问题就显得尤为突出。Shleifer和Vishney(1997)认为在某些国家代理成本来自控股股东和小股东之间的利益冲突，而不是管理者和分散股东之间的利益冲突。LaPortaetal（1999）总结的：“全世界大公司的中心代理问题都是如何限制控股股东损害小股东的利益。”（六）现代公司的代理制度6、与外部利益相关者利益冲突Titman（1984）指出，企业股东和债权人同企业有关的各类人员（客户、工人和供应商等）之间也是一种代理关系，当企业进行清偿时，企业原有客户将失去原有服务合同，却得不到任何补偿。同样，工人失去原有工作，没有任何讨价还价的余地。Titman（1984）指出，购买耐用品（例如汽车、洗衣机或电冰箱）的客户需要拥有将来的服务，例如提供零部件和维修等。当一个客户购买了一件耐用品，他既为产品本身进行支付，也为获得随后的零部件和维修的服务进行支付。如果企业破产清算，客户就不能再获得他们曾预期想获得的零部件和服务。因此，企业和客户之间的代理问题就是保证客户将来需要的零部件和服务在他们需要时唾手可得。（七）委托代理问题存在的条件委托代理理论认为，公司治理问题是伴随着委托代理问题的出现而产生的。