搜索
第三章企业法律制度第一节现代企业法律制度一.现代企业实现形式：1.形式：个人独资企业合伙企业公司2.区别责任不同（无限—有限）；出资人称谓不同（自然人---股东）注册资金不同（申报---注册资金限制）组织机构不同（委托—完善机构）性质不同（非法人---法人）财产归属不同（共有---出资比例）二.特征产权清晰-权责明确—政企分开—管理科学三.内容有限责任制度：limitedliability产权制度：组织结构制度：财务制度：第二节企业法律制度概述问问题题：：11、、企企业业、、公公司司、、法法人人、、工工厂厂、、店店区区别别？？22、、中中外外合合资资企企业业、、中中外外合合作作企企业业、、外外商商企企业业、、合合伙伙企企业业等等分分别别属属于于哪哪种种企企业业法法律律形形式式？？一、企业的概念及特征企业是依法成立并具有一定的组织形式，以营利为目的独立从事商业生产经营活动和商业服务的经济组织1、成立：依法设立2、目的：以营利为目的3、形式：经济组织稳定性、持续性4、主体资格：法人：组织完全独立于投资人非法人：组织不完全独立于投资人二、企业的分类1、依依据据企企业业的的法法律律形形式式33、、依依据据企企业业经经营营的的业业务务性性质质5、以企业的存在与社会共利益关系亲疏我国现行企业（法）体系一、合伙企业概述二、合伙企业的种类三、合伙企业的设立四、合伙企业财产五、合伙事务的执行六、合伙企业债务七、合伙企业入伙、退伙八、合伙企业的解散与清算2、有限合伙企业例：赵、钱、孙三人合伙经营一家商铺，赵因急需钱，他有权（）A.将该旅馆出售给李B.经钱孙同意将自己的份额转让给李C.将旅馆抵押给李D.将自己的份额转让给李•4种模式：•（1）全体合伙人共同执行•（2）由各合伙人分别单独执行•（3）委托1名或数名合伙人执行•（4）聘任第三人经营管理6、除合伙协议外，合伙企业有关下列事项需经全体合伙人一致同意：第31条•第四种模式：•合伙事务执行人与合伙企业是代理关系。合伙事务执行人执行事务权限受代理权限制。•（1）超越代理权限无效，但第三人有足够理由相信其有代理权的有效；•（2）无权代理行为经合伙企业追认的有效例：甲、乙二人每人出资5万元合伙经营一家饭店，因经营不善，对丙负债7万元，而合伙所剩净资产仅为4万元。同时甲欠丁个人债务1万元，丙丁同时起诉要求甲偿还债务，而甲个人资产为3万元。试分析甲应该如何偿还债务。例：1998年，小刘、小张、小王三人合办了一家冰淇淋加工厂，约定共同经营，共同收益，共同承担责任，但是三人都缺乏必要的生产加工技术，于是小王找来自己的亲戚大花，介绍其加入合伙。小张因为与大花有过节，所以不同意其加入，而小刘则表示同意。小王以合伙中多数人同意为由，让大花在厂里工作，后来由于内部矛盾，经营不善，冰淇淋厂负债。关于冰淇淋厂债务承担的说法正确的是（）A.因为大花以多数通过加入冰淇淋厂，所以大花为合伙人，应当承担责任B.三个合伙人对于新合伙人的加入没有书面协议约定，而三个人对于大花的加入意见不一致，所以，大花不是合伙人，不应当承担责任C.小张、小王、小刘对冰淇淋厂的债务承担无限连带责任D.小张、小王、小刘和大花对冰淇淋厂的债务承担无限连带责任例1、甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切权利，也不承担合伙债务，下列选项哪一个是正确的（）A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担无限连带责任C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充清偿责任D.丙退伙后应以其出资额为限对原合伙的债务承担清偿责任例2、甲、乙、丙三人各出资5000元，合伙成立一养鸡厂，合伙协议中约定按投资比例分享收益和承担亏损。经营1年后，养鸡厂欠下饲料公司2万元。此时丙提出退伙，甲、乙同意，三人达成如下协议：丙退出合伙，放弃投入合伙的财产，并以5000元作为对合伙债务的承担结清，甲、乙以此5000元还了债务。之后甲、乙又经营不到1年，不仅未还上原有欠款，反又欠下饲料厂2万元。饲料厂遂以养鸡厂为被告诉到法院，要求甲、乙、丙三人偿还欠款4万元。但丙以已退伙且已结清债务为由拒绝承担。问：甲、乙、丙对于养鸡厂所欠饲料公司的债务应承担何种责任？练习一1、张某打算自己投资设立一企业从事商贸业务，下列哪些选项是正确的（）A、张某可以设立一个一人有限责任公司从事商贸业务B、张某可以设立一个个人独资企业从事商贸业务C、如果张某设立个人独资企业，则该企业不能再入伙普通合伙企业。D、如果张某设立一人有限责任公司，则该公司可以再入伙普通合伙企业。2、国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易活动，根据我国合伙企业法规定，下列哪些选项是错误的A、拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，也可以是有限合伙企业B、乙不能以劳务作为出资方式C、三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损。•第十四条设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；•第五十条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。练习二1、2000年3月，周星星、钱某、孙某三人合办一普通合伙企业“***长江七号”，同年6月周星星与小花结婚。2005年8月双方协议离婚，约定将“**长江七号”中周星星的财产份额全部转让给小花。下列哪些说法不正确？A、合伙企业中赵的财产份额属于夫妻共同财产B、如果钱孙同意，小花依法取得合伙人地位C、如果钱孙不同意小花入伙，必须购买该财产份额D、合伙企业应清算，小花分得周星星应得财产份额2、周星星、张大谋、王宝三、冯刚刚设立一合伙企业，张大谋是合伙事务执行人。企业存续期间，周星星转让部分合伙份额给冯刚刚用于偿债并告知了张大谋、王宝三。后周星星又经张大谋同意将部分份额送给其情人杨某。周星星妻子知情后与周星星发生冲突，失手将周星星杀死而被判刑。周星星死后，其妻和16岁儿子要求继承周星星在合伙企业中的份额，各合伙人同意周星星妻及子的请求，下列哪些表述是正确的：A、冯刚刚受让周星星的合伙份额有效B、杨某能够取得周星星赠与的合伙份额C、周星星妻子可以取得合伙人资格D、周星星儿子可以限得合伙人资格2、某合伙组织起字号为“通达商场”，由甲、乙、丙合伙经营，其中甲出资40%，乙、丙各出资30%。甲被推选为负责人在与丁的诉讼中，甲放弃“通达商场”对丁的债权5万元，乙、丙知道后表示反对。甲的这一行为的效力如何？（）A．甲放弃债权的行为无效，因为未取得乙、丙的同意B．甲放弃债权的行为部分无效，即对乙、丙的份额不发生效力C．甲放弃债权的行为效力未定，即取得乙、丙的同意发生法律效力D．甲放弃债权的行为有效3、合伙企业的下列事务哪些必须经全体合伙人同意才能作出决定：A、出售合伙企业的房屋B、以合伙企业的名义为另一家企业提供担保C、转让合伙企业的商标D、改变合伙企业的名称•第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。第四节三资企业法律制度•一.国际投资方式分类•1依照承担责任的性质不同•公司式投资：有限公司和股份公司•合伙式投资•2.是否投资于已有企业而分为：•新建投资：绿地投资,GreenFieldInvestment•并购投资:M&A,mergerandacquisition•3.是否有政府对投资者的特许与承诺分为：•普通商业投资•政府特许投资：BOT模式（build－operate－transfer，建设—营运—移交）二.投资方式介绍•（一）三资企业区别：合资--合作--独资•1性质不同：•合资：股权—合作：契约；•合资：有限公司—合作：有限公司或者合伙企业；•合资：法人—合作：法人或者非法人•2审批期限不同：•合资：3个月----合作：45天----独资：90天•3外商所占注册资金比例不同：外方不得低于25%•4出资方式：•合资：现金，实物，工业产权或专有技术，土地使用权•合作：除了以上四种，还包括其他财产权•5利润分配和风险分担不同：•合资：出资比例-----合作：合同约定•6回收投资期限不同：•合资：期间不能回收---合作:可以回收•7财产归属不同：•合资：出资比例-----合作：合同约定•8组织机构不同：•合资：董事会--------合作：董事会或者合伙三资企业相同点•9，董事任职条件不同：•积极条件：国籍---年龄----法人----股东•消极条件：•公务员无（限制）民事行为能力•处以刑罚处罚或剥夺政治权利，期满5年不得担任•个人原因，企业破产，3年•个人原因，吊销营业执照，3年•个人负债数额巨大•10，投资总额与注册资金比例不同•投资总额比例•300万美元以下7/10•300万---1000万美元之间1/2•1000万---3000万美元之间2/5•3000万美元以上1/3三资企业案例•中外双方拟设立合资企业。•1企业性质为股份有限公司；•2投资总额为2000万美元，注册资金为600万美元，外商以专利形式出资，另出资现金30万美元；•3企业最高权力机构为股东大会，董事长副董事长有中方担任，总经理有外商担任，总经理为法人代表；•4.双方协议：公司先试行二年，若盈利则延长八年，期满后双方按照合同比例五五分成；•5.企业从成立之日起申请两免三减半；•6.企业保险在香港友邦公司投保；•7.合资期间若出现争议则选择中外方法律解决；•8.双方以全部资产对外承担无限连带责任；•9.合同一旦签订，则企业成立生效。•问：这家合资企业能否成立？投资方式介绍•（二）BOT模式:Build—Operate—Transfer•运作过程：（特许）建设—经营—转让；运作方式：公司或者合伙•(三)并购:M&A（mergerandacquisition)•（四）经济特区:Specialeconomiczone:出现于13世纪末，是一国于境内所划定的在投资，货物进出口，税收及外汇管制方面实行特别法律制度的区域，是吸引外资和促进外资的一种有效的方式三.三资企业评价•1.独资比例增加，合资合作比例下降•2.加快并购：品牌—技术-不良资产•3.避税问题：•4..质和量问题：2010年4月13日，《国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见》•2010年4月13日，《国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见》•1.修订《外商投资产业目录》，扩大开放领域，鼓励外资投向高端制造业，高新技术产业，现代服务业，新能源，节能环保产业。•2.严格限制“两高一资”和低水平，过剩产能扩张类项目。•两高一资：高耗能、高污染和资源性产品出口（仅在2008年，环境保护部不予受理、审批或暂缓审批的“两高一资”项目就有156个，总投资4737亿元。）•3.引导外资向中西部转移和增加投资•4.外资方式多样化•5.深化外商投资管理体制改革•6.营造良好投资环境•7.规范外资参与进内证券投资和企业并购•8.依法实施反垄断审查•9.建立外资并购安全审查制度外资企业常见避税方法：•1.转让定价法这是外资企业最常见的避税方法，大