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第四章企业破产法[教学目的][教学内容][本章重点][教学目的]通过学习本章内容，掌握破产法的基本知识，熟悉破产程序，学会依法保护破产当事人的合法权益。[教学内容]本章系统介绍了破产法的立法目的和适用范围、破产概述、破产的申请和受理、管理人、债权申报、债权人会议、重整、和解和破产清算程序等内容。[本章重点]破产的具体程序破产中各主体的权利与义务第一节破产法概述一、破产的概念和特点（一）破产的概念破产是指债务人丧失清偿能力时，依破产程序将其全部财产清算，公平偿还各种债务，并依法免除其无法偿还的债务。破产程序是指对无力偿债的企业进行破产处理的司法程序。破产程序包括三种：和解、重整和破产清算。三种破产程序均为独立破产程序，均可直接启动。（二）破产的特点1.破产是一般债权公平受偿的方式；2.破产是在法院的审理和监督下开始的特定司法程序；二、破产原因（一）破产原因的概念破产原因是破产案件适用破产程序所依据的特定法律事实，具体指导致破产程序发生的原因，即认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法律事实。破产原因在英美法系国家立法中往往称为破产行为，在我国也称破产界限。（二）破产原因的法律规定根据《企业破产法》第2条规定，企业法人的破产原因有两种标准：1、企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务2、企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力三、破产法的立法目的和适用范围破产法的立法目的是：1.规范企业破产程序；2.公平清理债权债务；3.保护债权人和债务人的合法权益；4.维护社会主义市场经济秩序。破产法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制企业法人。第二节破产申请和受理一、破产申请（一）破产申请概述1、破产申请的概念破产申请是指当事人向法院提出要求宣告债务人破产的诉讼行为。2、破产申请人3、破产申请的形式（二）债权人申请1、债权人的申请资格2、债权人申请的形式条件3、债权人申请的实质条件（三）债务人申请（四）清算责任人申请（五）破产申请的撤回根据破产法第9条的规定，人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。（六）破产申请的法律后果1、对撤回破产申请的限制2、诉讼时效中断二、破产受理（一）破产受理的概念破产受理即破产案件的受理，又称立案，是指人民法院在收到破产案件申请后，认为申请符合法定条件而予以接受，并由此开始破产程序的司法行为。法院裁定受理破产申请，是破产程序开始的标志。（二）破产案件受理的条件1、形式审查2、实质审查3、破产申请的驳回4、受理通知5、受理前的撤回申请（三）受理的法律后果1.对债务人的约束2.对债权人的约束3.对其他人的约束4.对其他民事程序的影响案例评析：1.某有限公司甲，因资不抵债，拟向法院申请破产。聘请你为律师，代理破产中的法律事务。经过一段时间工作后，掌握了以下情况：1.该企业系在省工商行政管理局注册登记的工业企业；2.该企业的债权人之一乙公司因追索250万元货款而在一个月前起诉该企业，此案尚在审理中；3.该企业不能偿还其欠当地工商银行货款2200万元，贷款时曾提供该企业一套进口成套设备作抵押，该套设备现值1500万元；4.丙公司欠甲公司工程款180万，在甲公司破产申请受理后，某企业将其对甲公司的80万元债权转让给丙公司，丙公司主张抵消5.三个月欠，甲公司放弃了对丁公司50万的债权。6.戊公司在一年前将本公司所有的一套机器设备租赁给甲公司。7.该企业资不抵债已达4500万元。回答下列问题：1.甲是否可以申请破产？应谁受理？2.乙公司与甲之间尚未审结的追索货款之诉应如何处理？3.工商银行能否参加破产程序、申报破产债权？理由是什么？4.丙公司是否可以主张抵消？4105.50万如何处理？戊公司的设备如何处理？2、甲有限公司被人民法院依法宣告破产。查明：该公司在宣告破产时公司财产如下：1号房屋600万全部用于工商银行贷款抵押(贷款本金400万，年利率10％，到期应付利息120万，尚有一年到期)；2号房屋价值320万属于租用他人房屋；对外投资收益280万；专有技术作价140万；法院宣告破产前5个月甲公司曾主动放弃其对第三人拥有的债权200万。该破产企业对乙公司还拥有债权380万；债权人申报的债权如下：乙公司拥有对甲公司债权1400万；丙公司为甲公司做连带责任保证人，替甲公司偿还债务700万；丁公司因甲公司破产提前终止合同损失280万，违约金220万；另外，破产费用20万，欠职工工资50万，欠税收罚款180万，税款260万。1.计算该公司的破产财产的数额。120+280+140+2002.计算该公司的普通破产债权的数额。1020+700+2803.计算该公司可用于清偿普通破产债权的破产财产的数额。请根据破产财产分配的顺序扣减.740-20-50-2604.计算丙能获得清偿的数额。410/2000*700第三节管理人一、管理人的概念管理人又称破产管理人，是指破产程序开始后，在法院的指挥和监督之下全面接管破产财产并负责对其进行保管、清理、估价、处理和分配的专门机构。二、管理人的资格（一）管理人的积极资格（二）管理人的消极资格1、因故意犯罪受过刑事处罚；2、曾被吊销相关专业执业证书；3、与本案有利害关系；4、人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。三、管理人的职责（一）管理人的一般职责（二）管理人的特别职责四、管理人的义务（一）忠实义务和勤勉义务（二）报告义务1、一般报告义务2、特殊报告义务（三）不辞任义务第四节债务人财产一、债务人财产的概念债务人财产，是指在破产程序中被纳入破产管理人为债务人所拥有的财产。二、债务人财产的范围（一）破产申请受理时属于债务人的财产（二）破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产三、撤销权和追回权（一）撤销权和追回权的意义（二）撤销权和追回权的追诉对象1、欺诈破产行为2、个别清偿行为（三）对企业管理层的特别追回权四、取回权（一）取回权的概念取回权是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。（二）取回权的种类。1、一般取回权与特殊取回权2、原物取回权与赔偿取回权（三）取回权的行使五、破产抵销权（一）破产抵销权的概念和意义破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。（二）破产抵销权的行使（三）不适用破产抵销的情形六、破产费用和共益债务（一）破产费用和共益债务的概念及范围1.破产费用，是指破产程序开始后，为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而从债务人财产中优先支付的费用。2.共益债务。又称财团债务，是指破产程序中为全体债权人的共同利益而管理、变价和分配破产财产而负担的债务，与之相对应的权利为共益债权。（二）破产费用和共益债务的清偿案例评析（2007年CPA）1、2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破产申请，并同时指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其债权债务过程中，有如下事项：（1）2006年4月，甲公司向乙公司采购原材料而欠乙公司80万元货款未付。2007年3月，甲乙双方签订一份还款协议，该协议约定：甲公司于2007年9月10日前偿还所欠乙公司货款及利息共计87万元，并以甲公司所属一间厂房作抵押。还款协议签订后，双方办理了抵押登记。乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权。（2）2006年6月，丙公司向A银行借款120万元，借款期限为1年。甲公司以所属部分设备为丙公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，丙公司未能偿还A银行贷款本息。经甲公司、丙公司和A银行协商，甲公司用于抵押的设备被依法变现，所得价款全部用于偿还A银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。（3）2006年7月，甲公司与丁公司签订了一份广告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公司产品广告；期限2年；一方违约，应当向另一方承担违约金20万元。至甲公司破产申请被受理时，双方均各自履行了部分合同义务。（4）2006年8月，甲公司向李某购买一项专利，尚欠李某19万元专利转让费未付。李某之子小李创办的戊公司曾于2006年11月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲公司货款21万元未付。人民法院受理甲公司破产申请后，李某与戊公司协商一致，戊公司在向李某支付19万元后，取得李某对甲公司的19万元债权。戊公司向管理人主张以19万元债权抵销其所欠甲公司相应债务。（5）甲公司共欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用37.9万元，其中，在2006年8月27日新的《企业破产法》公布之前，所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用为20万元。甲公司的全部财产在清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价值1500万元的厂房及土地使用权，但该厂房及土地使用权已于2006年6月被甲公司抵押给B银行，用于担保一笔2000万元的借款。根据上述内容，分别回答下列问题：（1）管理人是否有权请求人民法院对甲公司将厂房抵押给乙公司的行为予以撤销？并说明理由。（2）A银行能否将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权，由甲公司继续偿还？并说明理由。（3）如果管理人决定解除甲公司与丁公司之间的广告代理合同，并由此给丁公司造成实际损失5万元，则丁公司可以向管理人申报的债权额应为多少？并说明理由。（4）戊公司向管理人提出以19万元债权抵销其所欠甲公司相应债务的主张是否成立？并说明理由。（5）甲公司所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用共计37.9万元应当如何受偿？2、2007年8月20日，甲公司就自己不能支付到期债务向人民法院提出破产申请，人民法院于2007年9月1日裁定受理甲公司的破产申请，同时指定某会计师事务所为破产管理人。管理人接管甲公司后，对甲公司的资产、负债进行了清理，有关清理情况如下：（1）人民法院受理破产申请时，甲公司的资产总额为5600万元（全部财产的变现价值）。其中，全部厂房变现价值520万元，办公楼变现价值为650万元；全部机器设备变现价值480万元。（2）人民法院受理破产申请时，负债总额为11000万元。其中，流动负债的情况为：①应付职工工资180万元，未交税金220万元；②短期借款900万元。其中，2007年3月5日，以甲公司全部厂房作抵押，向中国工商银行贷款500万元；2007年6月1日，以全部机器设备作抵押，向中国建设银行贷款400万元。③应付账款640万元，其中包括但不限于：（A）应付乙公司到期货款380万元。乙公司经多次催要无效后向人民法院提起诉讼，2007年8月10日，人民法院终审判决甲公司支付乙公司欠款及违约金和赔偿金等共计400万元。乙公司申请强制执行，人民法院对甲公司办公楼予以查封。人民法院受理甲公司破产申请时，此判决尚未执行。（B）应付丙公司2005年9月18日到期货款180万元，2006年8月18日应丙公司的要求，甲公司与丙公司签订了一份担保合同，担保合同约定：以甲公司全部机器设备作抵押，若2007年8月18日前甲公司仍不能支付丙公司180万元的货款，则以甲公司机器设备变卖受偿。（C）应付丁公司2007年8月1日到期货款200万元。（3）2006年7月，甲公司为逃避债务而隐匿230万元的财产（4）2007年6月，甲公司已经知道自己不能清偿到期债务、即将破产，仍向债权人戊公司清偿了90万元。（5）甲公司的股东用于出资的房产在出资时作价600万元，而当时的实际价值仅为520万元。（6）人民法院的诉讼费用30万元，管理人报酬20万元，为继续营业而支付的职工工资及社会保险费用150万元。经查：甲公司用于抵押的厂房、机器设备于合同签订的当天全部办理了抵押登记手续。要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，分别回答下列问题：(1)