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当代宪法学的发展趋势韩大元我今天想要和大家讨论的是当代宪法学的发展趋势问题。这里指的是上世纪九十年代之后在世界范围内，宪法学作为人类的一种经验之学、智慧之学所呈现出来的发展趋势。我们研究当代宪法学的发展趋势的基本出发点就是为了客观地、理性地分析宪法学与人类社会发展之间的关系，从世界的眼光审视中国宪法学的发展，把中国宪法学放在整个世界宪法学知识体系的范围内思考。这样，研究中国宪法与宪法学就有了一种客观的背景与价值指引，有利于推动中国宪法学的发展。我们知道，宪法与宪法学是不同的概念，两者遵循不同的理念与发展规则。因此，宪法学的发展趋势并不一定代表宪法的发展趋势。虽然两者存在联系，但是两者有不同的发展逻辑和内在动力。有的时候宪法学发展的社会价值高于宪法制度的发展水平。当一个国家宪法不完善或者缺乏一种理性精神的时候，学者们就会用宪法学的理性来推动宪法的发展。宪法学所代表的人类智慧与经验可以超越一个国家现实宪法制度的某些非理性与历史局限性。在具体谈当代宪法学发展趋势以前，我想首先谈一下在智利召开的第六届世界宪法大会。大会主要讨论的问题有：“现代社会发展与制宪权的问题”，“公民权利的跨国保护问题”，“民族自决权的宪法保护问题”，“不成文宪法向成文宪法的发展趋势问题”，“宪政和民主的关系问题”。世界宪法学大会作为国际性的宪法学研究团体，它所关注的问题也许是全球范围内最专业化的、国际社会关注的宪法学理论命题。我先提出这些问题的目的在于表明一个基本的事实，即现代宪法学在世界范围内正在发生深刻的变化。那么到底发生了什么变化，表现出什么样的发展趋势呢?第一个发展趋势：多元的宪法理念的形成。多元宪法理念的形成是指政治宪法，经济宪法和文化宪法价值的有机统一，也就是宪法开始成为政治、经济和文化的共同理念的统一体或者是人类在政治生活、经济生活和文化生活中所建立起来的一种共同体基本规则。那么这种理念的转变，一方面保留传统的宪法理念中限制公权力的价值的同时，进一步把它发展为人类对社会生活和经济生活的高度关注与价值的追求。也就是，宪法学世界所面临的价值与事实关系更复杂，所承载的历史使命更为繁重。为什么呢?理由之一就是：我们人类所享有的人权已经发展到自由权和社会权相统一的新的阶段，宪法已经从自由权保护的世界发展到共同对自由权与社会权保护的发展阶段。伴随着人类社会发展模式的多元化，人与国家、人与社会、国家与社会关系发生了变化，宪法的政治性特征逐步向文化特征方向发展。在人权世界中，社会权主要是在社会经济领域中发生的，因此怎样通过宪法来保护公民享有的一种社会权或者说生存权，这是我们现在宪法学所关注的一个新的焦点。我们既要保留公权力限制的传统，同时也要强化对经济生活和文化生活进行调整的一种新的理念。另外，随着21世纪的到来，我们人类更多地关注文化的发展，因为宪法本身就是一种文化产物。人类为什么选择宪法、发展宪法?动力是来自于对文化的追求，因此宪法越来越强调文化的价值。从这个意义上我们可以说，宪法理念正处于从政治宪法向政治、经济和文化宪法转变的一个新的历史发展时期。第二个发展趋势：宪法学在经验性和规范性之间寻求平衡。宪法学所提供的知识是每个法律专业人士都需要掌握的。宪法是一个国家法律制度的中心，是高度实用的法律规则。我们每一位从事法律研究的人，不管他的专业是什么，必须牢牢记住宪法，不能离开宪法而谈论其他法律问题。经验性和规范性是宪法学中的两种基本价值。宪法学的规范性是一种价值的表述，它表达的是“宪法应当是什么”，主要是对宪法学本体价值体系的探讨。而宪法学的经验性，主要是对宪法存在的客观事实的一种描述和评价，它的功能在于描述实际生活中宪法学充当的角色和起到的作用。我们学法律的同学都知道“应然的状态”和“实然的状态”的概念，那么按这个概念划分的话，可以将“规范性的价值”归结到“应然性”，“经验性的价值”归结于“实然性”，但是我们所面对的宪法世界是充满冲突的，宪法学的认识与判断始终是在矛盾中进行的。我们始终是在价值和事实之间，在两者的冲突之中接近宪法、了解宪法的。理性的宪法是美丽的，但要感受其美丽研究者必须承担风险，做好比研究别的学科更多的学术痛苦与困惑。在这个世界上，任何一个国家都不能说自己国家的宪法是完美无缺的，说宪法价值和事实之间形成了完全统一。当我们认识宪法规范性的时候，我们充满了对宪法的美好的期待以及对宪法的信任和崇拜。这就是规范性，“应然”意义上的宪法或宪法学给我们的知识和智慧，但是我们这种知识和智慧到了现实生活以后，我们必须面临一种痛苦的矛盾或冲突。因为现实中的宪法和宪法学离我们的期待有很大的距离。特别是在中国，这个距离非常大。那么宪法学怎样靠自己的能力和智慧尽可能地缩小宪法学的规范性和经验性之间的距离，使人们既能感受到规范性，又能解决实际生活中的问题。过去有一句描绘宪法无能的话，就是形容宪法是“没有牙齿的老虎”，但是这个评价现在已悄悄地发生了变化，宪法和宪法学已经“长牙齿”了，虽然还不能像真正的老虎那样有威慑力。不过，至少现在人们开始感受到了宪法学的生命力和宪法的威力。宪法本身应该是一种什么样的规范呢，应该是什么样的一种知识体系，应该解决什么问题?这值得我们认真考虑，因为从国际社会的范围看，不同国家的宪法学都承担了不同的历史使命。比如德国宪法学、法国宪法学有自己的历史传统与学术命题，具有现实性。任何一个国家的宪法学的一个重要使命就是为了解决问题而存在的，不以解决问题而存在的宪法和宪法学对公民是没有吸引力的。德国建立了宪法诉讼制度以后，公民把对宪法的期待通过规范的宪法程序向宪法法院提出，社会冲突和矛盾通过这种和平的宪法程序来解决。所以德国宪法学是一个解决问题的宪法学，而且解决问题的能力很强。法国宪法学的价值取向也很明确，就是宪法学有没有价值，首先看能不能对法国社会存在的宪法问题提供一个有说服力的解释和解决的方法。美国宪法学在某种意义上也是实用型的宪法学，它最强调对问题的解决。所以美国的宪法学教育也倾向于宪法判例，在判例中发现宪法原理，通过判例来检验宪法原理的合理性，使人们对宪法的理解建立在经验、个案和理论的基础上。而中国宪法学在某种意义上缺乏一种解决问题的能力，所以有的学者说中国宪法只是装饰意义上的宪法，是没有牙齿的老虎。最近研究54年宪法已成为学术界的热点话题，我认为对54年宪法不管怎样批评，它毕竟表明了中国人民第一次独立行使制宪权的历史事实与现实，建立了基本的宪政的框架;虽然它实施的效果是不理想的，但制定过程毕竟代表了中国人的智慧，并且是一百年来中国人追求宪政梦想的体现。它给我们留下的教训是十分深刻的，为什么在54年宪法仍发挥效力的情况下会出现文化大革命这种反人权、践踏公民权利与自由的动乱呢?这是我们宪法学者必须反思的问题。面对违反宪法的大量现象，，我们的学术界是否承担了社会责任?当时学术的力量是非常微弱的，对很多社会问题我们不能提供一种有效的、有说服力的宪法学理论。这二十年的社会发展中我们发现了有意义的宪法问题，比如齐玉苓案件、孙志刚案件，面对这些问题我们的宪法学是否表现出有效的解决问题的能力?经验性和规范性在世界范围内既矛盾又统一中发展的经验给我们中国宪法学发展提供了一种很好的契机。我们不能只追求规范性，因为再好的宪法，如果只停留在价值层面上，也是没有意义的;同样如果只追求经验性价值，只停留在社会生活的层面上没有美好社会的追求也不能发展宪法学。如何处理宪政发展中的理想主义和现实主义是21世纪宪法学值得关注的重大命题。进入二十一世纪以后许多国家宪政发展进入到一个学术反思的阶段，比如德国、法国、日本等。按照他们的宪法学观点，宪法学发展分为三个阶段，第一个阶段是在二战前，主要关注政治权利;第二个阶段是在二战后，进入理性阶段，主要以国家发展作为基本目标;第三个阶段是在1989年东欧剧变之后，宪法学发展以人的尊严、人的理性、人的发展作为背景。划分宪法学发展历史阶段标准不以国家为标准，而是应该以超越国家的人权基本价值为判断标准。如果一个国家宪法学更接近人的尊严的发展、人的生存环境的发展，那么这个国家宪法学就更接近我们追求的理性的宪法学。如果一个国家宪法学只关注国家的发展，只关注经济增长，它的发展过程与结果有可能是理性的，也可能是非理性的。因为它有可能以牺牲人权为代价达到经济增长的目的，但这不是宪法的理想，所以理想与现实之间最好形成一个平。对于我们中国学者来说，需要理性的学术追求，并在理想的目标下尽可能关注现实状态，但不能陷于现实主义，不能奉行实用主义哲学，因为学者是在理想中获取发展动力的，没有理想的宪法学不能代表民众的利益。因此，放弃宪政的理想主义就会失去宪法学的生命。第三个发展趋势：宪法学知识规范化。同学们都知道，宪法学首先是人类智慧的结晶。在这个意义上宪法学应该是一个公共性的知识体系，某种意义上它超越不同国家、不同文化、不同民族的界限，为什么不同国家之间可以建立利益共同体、不同文化之间可以进行交流与合作?原因就是人类都向往建立宪政国家，而建立宪政国家的过程就是建立宪法学知识公共性的过程，特殊性价值是维护公共性价值的前提下存在的。在宪法问题时，我们既要考虑宪法的意识形态性，但更要站在公共性价值上追求宪政的理想。其次，宪法学在内部知识整合中也应有规范的体系。有些人认为宪法学没有规范体系，我想可能有两个原因，一个是我们的教材本身没有按照宪法学本身逻辑体系来建立。最近一些学者在宪法学研究中强调宪法学自身的学术命题和风格问题主张宪法学应该从政治学中真正独立出来，两门独立的学科有各自的逻辑概念，不能简单的相互借鉴。我认为，宪法学应该有自己的范畴体系、自己的研究方法、研究对象、自己的研究规则.实际上，世界范围内学者们也在进行这方面的学术努力。其他国家宪法学发展中也面临政治和法律之间的紧张关系，长期以来在宪法学体系中政治和法律没有严格的区分。现在的发展趋势是强调宪法就是法律，宪法首先是法的观念，应从法的角度来认识宪法现象，在保持宪法规则的同时它反映一定的政治需求。宪法学存在的首要目的就是用宪法学中凝聚的人类的智慧来限制政治权力的非理性，若在政治权力面前过分妥协就失去了宪法学的独立品格。宪法学的独立品格就是以人的尊严的保障来建立人类追求幸福的社会环境。对于宪法的属性问题，学术界有不同的争论。经常听有人讨论“宪法也是法，宪法首先是法，宪法究竟是什么，宪法应当是什么”等等问题。讨论是可以的，但宪法学不能始终陷于自身“定位”的矛盾之中，很少有人讨论刑法、民法是不是法律的问题，因为它们的“出身”是没有任何争议的，同时它们具有明确的学术目的、规范与话语系统。目前在我国，宪法学研究是一个热点，甚至有的学者说宪法学已经成为“显学”。多年沉寂的宪法学开始热闹起来，突然间宪法学研究队伍也扩大了，宪法学似乎成了大众的共同话语系统。我认为这种现象的出现一方面是好事，表明宪法学的社会地位提高了，人们对宪法学抱着期待;但另一方面也说明我国宪法学缺乏专业性的学术弱点。当一个学科成了大家都可以讨论的知识体系时，要么它表现知识体系的成熟与发达，要么是缺乏自身表达价值的专业的语言。我国宪法学状况属于后者。根据世界宪法学发展趋势，我们感受到一种责任，即必须建立自己的学术规范，宪法学研究必须建立在宪法学规范之上，否则会误导民众。所以我认为目前首先要建立专业化的宪法学体系，在此前提下才能进行大众化的宪法教育，否则宪法学会失去生命力。比如政府出台的一些政策，所谓清理超期羁押现象、公安机关的一些便民措施、领导帮民工讨工钱等现象，究竟是不是一种法治理念?我认为，有的是以人治思维来推动法治发展。有的时候，人治下的法治比实施人治具有更大的危害。我们的有些国家机关是不重视宪法的，宪法工具主义观念仍有很大的市场。我认为，面对大量的宪法问题，国家机关、民众都应该有一个健全的宪法学的规范意识，因为宪法文本是历史与智慧的结晶，是宪法学者们进行学术研究，政治家们治理国家的基本依据。如果一方面强调宪法的重要性，而另一方面不尊重宪法学提供的基本理论的话，无法建立宪法学规范体系。目前，世界各国都在反思如何建立适合21世纪社会发展的宪