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1宪政文明史10.161.宪法的划分社会主义宪法资本主义根据社会本质阶级来划分2.宪政的目的是人权保障，本身是多义词国外学者的观点立宪主义：思想、制度形态、动态过程国内：毛泽东：民主政治；其他学者：民主政治的实施宪政的内容和宪政的功能是不能混为一谈的宪政是保障人权民主自由的手段；但宪政本身不是民主自由，它有自己的要素宪政这个词是舶来品，不是中国本土文化的产物，是从西方的政治文明中引进，核心价值：保障人权，限制政府权力3.反宪政论：宪政跟社会主义格格不入；泛宪政论：社会主义宪政论：宪政的一些基本价值可以接受4.我们国家社会主义宪政的集中体现：人民代表大会制度完善宪法实施的监督制度：违宪审查制5.宪政宪法的关系：有宪法不一定有宪政（实施宪法必须有两个条件：1）：有良宪2）：宪政要得到实施宪政追求的是善政，用宪政来反对民主暴政，不是跟民主本身对立宪政和执政党的关系：无矛盾，人民代表大会制度保障了人民当家作主人民民主专政解决了人民当家作主的问题，人民当家作主是要坚持党的领导的人民是有范围的（0.03%不属于）人民的标准：是否被剥夺政治权利立宪主义：宗旨是保障社会生活中的人有人权有尊严每个人都要体面地活着。前提是承认政府，承认国家制宪权：制定宪法的权力由议会具体行使制宪权是一种始源性的权力，是一种价值体系，是宪法能够获得正当性的权威所在二、宪法的实施（一）1.宪法的执行和适用：执行：行政机关或权力机关；适用：国家司法机关是司法过程中贯彻实施宪法（法院）2.宪法的遵守：主体问题过去有偏差：主体是普通老百姓，其实应该先是国家机关，不能只针对普通老百姓。享受权利也是守法司法适用性问题：用宪法规范来判断当事人之间的纠纷，把宪法作为判断当事人之间纠纷的依据的依据（二）宪法修改和宪法解释1.原因：和社会发展和变化的形式不相适应宪法实施的过程中会出现疏漏，制宪者在制宪的过程中会有疏漏修改：1）：全面修改1954757882重新起草宪法文本2）：部分修改两种方式进行：决议修正案3）：无形修改作为宪法惯例，宪法解释。理解精神、弥补不足、适应变化宪法解释：必要性：1）：宪法规范本身是具有原则性特点的，宪法的基本特性，基本原则，立宪者的意图后人未必能够理解和把握，以保障宪法的正确实施2）：制宪的时候总有疏漏，解释以弥补不足3）：社会现实不断发展变化不能频繁地修改不利于国家的稳定和权威没有宪法解释就没有宪法适用2.宪法明文规定：全国人大常委会行使宪法解释权有人认为：全国人大有解释权2监督宪法实施的权力：全国人大有，全国人大常委也有。要有监督权必须有解释权人民是否拥有宪法解释权【1.宪政反对论。这是一种不分青红草皂白，见“宪政”必反的思想倾向，实际上代表着走“封闭僵化的老路”的主张。在政治体制改革问题上，反宪政思潮的基本主张是维持现状，最好是回到斯大林、毛泽东的全面专政时代。他们的基本观点明显显露出以下倾向：竭力维持宪法基本权利保障条款不发生效力或较小程度发挥实际效力的现状;对欧美政治法律文化采取全盘否定的态度;不支持推进党依法执政、民主执政的法治建设目标;默认党应该始终享有绝对的和无限的权力，不支持明确党权范围、规范党权行使程序。2.泛宪政论，亦可称之为普世宪政论。这是一种推崇西方宪政民主的“泛宪政”思潮，可以说代表着走“改旗易帜的邪路”的主张。泛宪派不承认中共长期执政的宪法正当性，主张按欧美标准保障基本人权，允许多党自由竞争执政地位，同时在国家权力配置上实行三权分立制约平衡体制，否定人民代表大会制度。3.社会主义宪政论。这种提法实际上从政法角度反映了人们走中国特设社会主义道路的期盼。一方面，主张社会主义宪政的学术思潮主张承认或不否认中共长期执政的宪法正当性，另一方面，他们要求推动按宪法的规定和精神明确中共党权范围，规范党权的行使程序，通过限制以党权为代表的公权力来最大限度落实宪法的基本权利保障条款。社会主义宪政论者还主张司法政治中立和独立的司法。】10．23宪法实施非常重要宪法的生命在于实施宪法的权力在于实施（三）宪法效力宪法具有最高的法律效力，不是看是否直接作用于人，只要有约束作用就有效力。宪法效力毋庸置疑三、违宪审查宪法监督（宪法保障制度用一切手段和措施来保证宪法正确实施）一个国家宪法实现的程度是评判这个国家法制实施的重要指标（一）概念不考1.为了保证宪法统一正确地实施，对违宪行为进行的制裁2.违宪的分类：直接间接广义违宪：对象是人民群众狭义违宪：指行政机关具体违宪：行为抽象违宪：规范性法律文献形式违宪内容违宪3良性违宪：是可以向合宪转化的（如邓小平提出的一国两制当时是违法宪法的但在82年宪法的31条中明确指出了，是符合国家和人民的根本利益的）恶性：必须摘除3.法律只能适度、有限地超前但一定要合适4.审查的对象：行为、宪法下的法律法规主体：普通公民个人是不能成为违宪主体的全国人大常委会监督宪法实施做不到监督每一个个人（二）模式司法机关审查模式普通机关审查模式美国人创立由马伯里诉麦迪逊案确立（权力）立法机关英国人专门机关法国宪法法院宪法委员会（三）形式事先审查：批准了才生效附带审查事后审查：起诉审查宪法诉讼两者结合提醒审查：提的人可能不是因为自己权利受侵犯提出对某个法律进行审查宪法司法化宪法私法化：宪法是公法私法化就是把它用到私人领域第三节宪政文明1.政治文明政治文化制度行为主体2.宪政文明是政治文明高度发展的产物必考：宪政文明的构成包括：1）：宪政思想文明文明的宪政思想是整个宪政文明的价值基础人民主权、宪法至上是宪政文明的最高价值个体的良好的宪政意识的培养最终达成良好的群体的宪政意识最终形成宪政文明2）：宪政制度文明把思辨的抽象的宪政理念过渡为具体的宪政行为的桥梁，化为具体的宪政制度的设计，最终成为现实是文明的宪政思想的展开落实是整个宪政文明的载体。依据文明的宪政思想来设计文明的宪政制度3）：行为文明在文明的宪政思想的指导下依据文明的宪政制度实施文明的宪政行为是最后的体现公民和国家实施宪法赋予的权力和权利的行为有人认为违宪行为不包含在宪政行为里面，加上了文明就是合宪的文明就是人类社会一个进步的状态思想制度行为文明三者的内在逻辑结构：从静态到动态组成了宪政文明的内部结构，推动了宪政文明的发展。相互依存10.30第二章宪政文明的萌芽第一节古代宪政文明一、古希腊宪政文明41.古希腊城邦的制度具有分权制衡的雏形，所以视其为西方宪政文明的发源地。希腊几乎提供了两千多年来西方所研究的问题的答案（一）柏拉图宪政思想：理想国法律篇政治家雅典的民主根本的弱点在于让无知的民众去决定公共事务哲学王统治柏拉图推崇人治看到了法治不足的一面放大了二、亚里士多德宪政思想人类历史上阐述法制理论的第一人是后世的法治理论的奠基人推崇法治因为看到了人性不足的一面法律是没有感情的智慧已成立的法律获得普遍的服从而大家服从的法律本身是制定得良好的法律良法之治法律至上性将优秀的法律写入一个人的内心比写在纸上更伟大尊重法律比法律本身更重要严格服从良法亚里士多德法治理论一定要记住对人性的悲观的看法宪政的基础：人性的不完善自律靠不住所以要靠他律法治和人治本身没有什么矛盾统治的主体是人统治的工具是法律任何时候法律高于一切：法治（ruleoflaw）少数人的意志凌驾于法律之上：人治(rulebylaw)二、古罗马宪政思想公法和私法这里关注罗马的公法十二表法斯多葛学派理性（一）波利比阿的宪政思想：阐述了分权与制衡的宪政原则波利比阿的贡献：思考罗马人成功的原因是它政治制度的优越性混合性制度制约与平衡在里面（二）西塞罗宪政思想论共和国论法律罗马共和国末期的思想家，倾向于自然法律西塞罗信奉斯多葛学派贡献：把希腊的思想介绍到；提出国家权力均衡的原则认为自然法是真正的法律是永恒的高于时政法名言：国家乃人民之事业。人民不是人随意的聚集体，而是人民根据法律的集合（阐释：社会契约的端倪，对西方立宪主义的诞生主义具有重要作用近代的启蒙思想家批判现实的政治法律制度依据的就是自然法理论认为现实的政治制度不符合自然法律所以建议要建立立宪主义的政府政府是为人民服务的是要受到权力约束的。自然法的观念：人人平等人人都服从自然法权力的均衡是宪政的萌芽第二节中世纪宪政文明虽然中世纪总是被与黑暗联系起来但其实还是有一些光明的法治在那个时代制约法治的因素比较少使得法律的存在有自己的空间中世纪的宗教思想政教合一中世纪很多独特的因素推动了宪政的发展铂尔曼：法律是需要被信仰的否则它将形同虚设两个主要人物5一、托马斯阿奎那宪政思想中世纪最具权威的神学家人性上帝赋予人理性引导人去过一种群体性的政治生活然后建立了国家，目的就是过有德行的生活在上帝的代理人教会指导人过一种有德性的生活君主制是最符合自然状态的形式。最好的就是君主政体，一人之治要防止君主制沦落为暴君政体道德制度法律并举为后来民主对于政府的反抗权反对权提供了理解的途径二、博丹宪政思想系统阐述国家主权理论的第一人（掌握主权的概念）继承亚里士多德家庭是人和人之间自然的结合父亲在家庭中具体绝对支配权国家中主权具有至高的权威宪政文明史11.61.博丹的宪政思想主权的至高性主权的永久性主权是不可分割的主权是不可转让的总结：宪政是近代西方的产物。政体的均衡权力的均衡社会契约分权支撑宪政把近代的宪政理论作为最经典的宪政理论第三章近代宪政文明的产生第一节近代宪政思想个人主义思想文艺复兴人的发现肯定人作为一个类别的人宗教改革从类别的人走向个体自主的人启蒙运动马丁路德加尔文孤独的个人他的良知就是判断的标准把个人主义推向了极端人要面对给自己安排的命运笛卡尔我思故我在奠定了彻底的个人主义的基础政治个人主义从个体出发构建政治社会一．霍布斯宪政思想利维坦理论依据：事实是非常虚无缥缈的摆脱人与人之间这种狼的关系最最基本的自然法就是和平推理：残忍的自然状态----缔结一种社会契约毫无保留地把自己的力量权力交到一个人手里运用这个权力促进所有人的和平、安全和便利意义：二．洛克的宪政思想政府论奠定了近代西方立宪主义思想的基础有常态有反常态常态很美好但是因为有缺陷所以成了反常态自然状态的缺陷：缺少一种判断的标准缺少公正的司法官缺少了权力来支持正确的判决因为有这三种缺陷造成了自然状态的反常态保留的是生命财产权洛克通过他的阐述表达了三层宪政思想：1.自然权力是人之所以为人固有的天赋权力2.国家或者政府的存在只是为了维护一个公正的社会秩序，工具性的价值，只是为了保证6每一个的天赋权力3.政治社会是为了克服自然状态的缺陷而产生的所以他是一个公正的众所周知的法律公正的司法官以及判断实行的三．孟德斯鸠的宪政思想最主要的思想：三权分立《论法的精神》补充了洛克的宪政思想特别重视去营造宪政自由的政治环境提出了分权制衡的体制核心：自由自由就是做法律所允许的一切事情的权利一个人可以做他应该做的事情而不被强迫做他不想做的事情最大的贡献：分权理论要防止滥用权力就必须用权力制约权力三权分立达到权力的互相制衡相互独立交给不同的人和组织不去追问政治权力的正当性和合法性四、卢梭：解决政治权力的正当性和合法性的问题论人类不平等的起源和基础社会契约论公意：共同体的意志公意永远都是公正的审视政府权力、法律制度提出人民主权理论凡是不符合公意的都要加以修正第一次完整地论证了人民主权的理论：人民的公意在国家中就代表了最高权力主权是公意的具体表现主权属于人民人民是国家最高权力的来源主权的不可转让主权的不可分割五：杰斐逊宪政思想1.人人都是生而平等的享有生命自由追求幸福的权利2.天赋权利的保障是政府的应有目标3.为了保证正当性的实行一个政府官员的产生必须有人民选举政府权力的获得要通过人民立宪来委托论述了构造一个共和政府的两大原则一个是主权在民一个是治权分立与平衡共和：选举、任期限制六：汉密尔顿宪政思想性恶论政府存在的必要性政府权力受约束的必要性只有强有力的政府才能维护和平制约强者保护弱者保证和平11.20七、近代宪政思想的成熟十九世纪的宪政思想有三位奠基人对英美法近代思想做出大的贡献（一）约翰·密尔英国自由主义思想家著作：《论自由》、《代议制政府》他修正了功利主义理论，原