关于资金存管和托管的规范性文件溯源

关于资金存管和托管的规范性文件溯源(一)中国人民银行制定的《支付机构客户备付金存管办法》规定了客户备付金的存放、归集、使用、划转等存管活动。其中，备付金存管账户是支付机构在备付金存管银行开立的，可以以现金形式接收客户备付金、以银行转账方式办理客户备付金收取和支取业务的专用存款账户。支付机构的备付金专用存款账户应当与自有资金账户分户管理，不得办理现金支取。对于P2P平台的风险准备金存管模式来看，具有相似的性质，即P2P公司将计提的风险准备金存放至合作银行开立的存管帐户，与平台自有资金账户分户管理，并无法办理现金支取。只能根据双方签订的风险准备金存管协议中约定的支付指令划转准备金，特定用于偿付投资人。事实上，目前商业银行并不对全部的P2P平台借贷资金进行存管，P2P平台自有资金账户平台自有资金并未与投资人资金存管汇总账户分设管理和风险隔离，只限于风险准备金，当约定的赔付投资人情形发生时，银行将根据与平台的存管协议，自动启动存管的准备金偿付给投资人。此时商业银行并不为投资人与借款人设置相隔离的独立子账户;借贷资金的支付清算仍然是由第三方支付系统负责划转。(二)客户交易资金“存管”模式。《证券法》第139条规定，证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理。根据《客户交易结算资金管理办法》等规定，各商业银行开通了“证券资金第三方存管业务”。在该项业务中，银行的职责是：1、保管证券公司存放在各类汇总账户的客户交易结算资金;2、受投资者和证券公司的委托通过银证转账方式代其划转交易结算资金;3、为投资者提供查询其客户交易结算资金管理账户的渠道;4、按监管部门规定流程协助管理客户交易结算资金管理账户。(三)银行的“托管”模式。《商业银行客户资金托管业务指引》第三条规定了客户资金托管业务，是指商业银行作为托管人接受客户的委托，按照法律法规规定和合同约定，履行安全保管客户资金、办理资金清算、监督资金使用情况、披露资金保管及使用信息等职责，为客户保障资金专款专用、提高效率、防范风险、提升信用的资产托管业务。从上述规范性文件的规定来看，就现行的法律法规而言，关于银行资金存管和资金托管业务在法律性质方面并无统一和清晰的界定及区分，因此在本文中，对于资金存管()和资金托管并不做定义上的区别和划分，只是从银行对于网贷平台客户资金监管的要素和强度出发，划分了三类P2P平台客户资金银行存管的模式。