刑法司考真题02-09不定项选择及主观题(附答案解析)

刑法司考真题02-09不定项选择及主观题(附答案解析).txt不要放弃自己！-------（妈妈曾经这样对我说，转身出门的一刹那，我泪流满面，却不想让任何人看见！）看到这一句小编也心有感触，想起当初离家前往几千里外的地方的时候，妈妈也说过类似的话，但是身为男儿，必须创出一片天，才能报答父母的养育之恩！！2002-2009年司法考试刑法历年真题解析——不定项选择题及主观题三、不定项选择题：（2009年）（一）甲为某国有企业出纳，为竞争公司财务部主任职位欲向公司副总经理乙行贿。甲通过涂改账目等手段从公司提走20万元，委托总经理办公室秘书丙将15万元交给乙，并要丙在转交该款时一定为自己提升一事向乙“美言几句”。乙收下该款。八天后，乙将收受钱款一事报告了公司总经理，并将15万元交到公司纪检部门。一个月后，甲得知公司委任其他人担任财务部主任，恼羞成怒找到乙说：“还我15万，我去把公司钱款补上。你还必须付我10万元精神损害赔偿，否则我就将你告到检察院。”乙反复向甲说明钱已上交不能退还，但甲并不相信。数日后，甲携带一桶汽油闯入乙办公室纵火，导致室内空调等财物被烧毁。请回答91－94题。91.关于甲从公司提出公款20万元并将其中一部分行贿给乙的行为，下列选项错误的是？（）A.甲构成贪污罪，数额是20万元；行贿罪与贪污罪之间是牵连关系，不再单独定罪B.甲构成贪污罪、行贿罪，数罪并罚，贪污数额是5万元，行贿15万元C.甲构成贪污罪、行贿罪，数罪并罚，贪污数额是20万元，行贿15万元D.甲对乙说过要“去把公司钱款补上”，应当构成挪用公款罪，数额是20万元，再与行贿罪并罚答案：ABD解析：本题考核贪污罪、行贿罪。甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，通过涂改账目的方式侵吞公款20万元非法占为己有，构成贪污罪。贪污数额为20万元。故BD错误。甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员乙以财物的行为，构成行贿罪。行贿数额为15万元。行贿罪与贪污罪之间并不是牵连关系，应数罪并罚，故A项错误，C项正确。本题选择错误项，正确答案为ABD.92.关于乙的行为，下列选项错误的是？（）A.乙构成受贿罪既遂B.乙构成受贿罪中止C.乙犯罪以后上交赃物的行为，属于酌定从轻处罚情节D.乙不构成犯罪答案：ABC解析：本题考核受贿罪。从题目内容可知，乙虽然在客观上收下甲的财物，但主观上并没有为甲谋取利益的意思，而且八天后，乙将收受钱款一事报告了公司总经理，并将15万元交到公司纪检部门。故乙的行为不构成犯罪。本题选择错误项，故ABC为正确答案。93.关于丙的行为，下列选项正确的是？（）A.丙构成受贿罪共犯B.丙构成介绍贿赂罪C.丙构成行贿罪共犯D.丙没有实行行为，不构成犯罪答案：C解析：本题考核行贿罪、共犯。丙明知道甲向乙行贿还代其转托，实质上已经与甲形成了行贿的共同故意，所以丙成立行贿罪共犯。94.关于甲得知财务部主任由他人担任后实施的行为，下列选项错误的是？（）A.甲的行为只构成放火罪B.甲索要10万元“精神损害赔偿”的行为不构成敲诈勒索罪C.甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的想象竞合犯D.甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的吸收犯答案：ABCD解析：本题考核放火罪、敲诈勒索罪。甲以要挟的方法，强行向乙索要10万元精神损害赔偿，属于以非法占有为目的，采用威胁或要挟的方法，强行索取公私财物，数额较大的行为，该行为构成敲诈勒索罪，应与放火罪数罪并罚，故ABCD错误。（2008年）91.四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是：A.甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团成员所实施的全部犯罪承担刑事责任B.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚C.丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪D.丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯答案：CD解析：《刑法》第26条第3款规定，对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。注意犯罪集团的首要分子，是对“集团”本身所犯的全部罪行承担责任，而非是对“全体成员”所犯的全部罪行处罚。因此，A的说法错误。《刑法》第26条第1款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第4款规定，对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。对于从犯，虽然在处罚的时候轻于主犯，但是也应该以其所参与的全部犯罪定罪处罚，B的说法错误，不当选。犯罪集团中的首要分子一定是主犯，但是主犯不一定是首要分子，犯罪集团中的主犯除了首要分子，还包括其他起主要作用的非首要分子的主犯。主犯一定是存在于共同犯罪中的，对于聚众犯罪，有时法律只是处罚首要分子（例如：刑法第291条规定的聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪），对于其他参加人员不进行定罪处罚，因此不成立共同犯罪，也无所谓主从犯的区分，所以聚众犯罪的首要分子不一定是主犯。C的说法正确，当选。第26条第1款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。虽然丁一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但是因为其后来成为主要实行人之一，在共同犯罪中起主要作用，因此应认定其为主犯，D的说法正确，当选。本题正确选项是CD.92.国有公司财务人员甲于2007年6月挪用单位救灾款100万元，供自己购买股票，后股价大跌，甲无力归还该款项。2008年1月，甲挪用单位办公经费70万元为自己购买商品房。两周后，甲采取销毁账目的手段，使挪用的办公经费70万元中的50万元难以在单位财务账上反映出来。甲一直未归还上述所有款项。关于甲的行为定性，下列选项正确的是：A.甲挪用救灾款的行为，不构成挪用特定款物罪B.甲挪用办公经费的行为构成挪用公款罪，挪用数额为70万元C.甲挪用办公经费后销毁账目且未归还的行为构成贪污罪，贪污数额为50万元D.对于甲应当以挪用公款罪、贪污罪实行并罚答案：ACD解析：《刑法》第384条（挪用公款罪）第2款规定，挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。据此，甲挪用救灾款归个人使用，不构成挪用特定款物罪，而是构成挪用公款罪，因为挪用特定款物罪要求的是将特定款物挪做“其他公用”，而本题中甲是将特定款物挪为“私用”，构成挪用公款罪。因此，A的说法正确。因为挪用公款的行为要求的是只是挪用，主观上是打算日后归还的。而本题中，甲挪用办公经费70万为自己购买商品房，其后又采用销毁账目的手段，使挪用的办公经费70万元中的50万元难以在单位财务账上反映出来。对于此50万，甲的主观故意已经从挪用变为据为己有。因此，对于这50万，甲构成贪污罪；对于70万中的其余20万，甲构成挪用公款罪。因此，B的说法错误，C和D的说法正确。本题正确答案是ACD.（一）甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。请回答93-94题。93.关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是：A.甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫B.甲的行为属于紧急避险，因为“不法”必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于“不法”侵害，故只能进行紧急避险C.甲的行为属于自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益D.甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险答案：A解析：《刑法》第20条第1款规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保护法益的手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主观统一性，所以，对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人侵害行为，可以实施正当防卫。因此，A项说法正确，BCD项说法错误。94.关于乙与甲一起取走丁的财物的行为，下列选项正确的是：A.乙与甲成立抢劫罪的共同犯罪B.甲的行为构成抢劫罪，乙的行为属于抢夺罪，两者在抢夺罪这一重合犯罪之内成立共同犯罪，即成立抢夺罪的共同犯罪C.乙既不对丁的重伤承担刑事责任，也不对丁的死亡承担刑事责任D.乙不对丁的死亡承担刑事责任，但应对丁的重伤承担刑事责任答案：AC解析：继承的共同犯罪，指先行为人已实施一部分实行行为后，后行为人以共同犯罪的意思参与实行或提供帮助。此时，后行为人就参与后的行为与先行为人构成共同犯罪，但对参与之前的先行为人的行为及其结果是否应承担责任，应根据不同情况进行区分。如：甲意欲抢劫而对A实施了暴力，在抑制了A的反抗后，乙到了现场，并且明知甲在抢劫A的财物，乙与甲一起共同强取了A的财物。|法律教育网|在这种情况下，甲与乙仍然成立抢劫罪的共同犯罪。再如，丙意欲抢劫B的财物而对其实施暴力，并且造成了B的重伤，此时丁到了现场，并且明知丙要抢劫B的财物，丁与丙一起共同劫取了B的财物。丁虽然与丙构成抢劫罪的共同犯罪，但丁不对B的重伤承担刑事责任，只有丙对B的重伤承担刑事责任。本案属于第二中情况，因此，正确答案是AC.（2008年·四川）91.关于共同犯罪的说法，下列选项正确的是：A.甲一开始被恐怖组织胁迫参加犯罪，但在着手实行后，其非常积极，成为主要的实行人之一，甲在共同犯罪中可以成为主犯B.乙是共同贪污犯罪中的实行犯，但其可能不是主犯C.丙为勒索财物绑架王某，在控制人质之后，丙将真相告诉好友高某，并委托高某去找王某的父母要钱，高同意并实施了勒索行为。丙成立绑架罪，高某成立敲诈勒索罪D.丁与成某经共谋后，共同伤害被害人汪某，丁的木棒击中了汪某的腹部，成某的短刀刺中了汪某的肺部，汪某因为成某的致命伤害在送到医院10小时后死亡。丁需要对死亡结果负责答案：ABD解析：选项A，被胁迫参加犯罪若作用大的不排除主犯，“胁从犯”以作用不大为前提。选项B，实行犯既可能是主犯也可能是从犯，因为中国刑法中主从犯根据“作用”大小划分的，不是根据是否实行犯划分的。选项C，高某中途加入犯罪，成立绑架罪共犯。选项D，共犯人部分行为全部责任，丁需要对死亡结果负责。92.关于单位犯罪，下列选项错误的是：A.甲注册某咨询公司后一直亏损，后发现为他人虚开增值税专用发票可以盈利，即以此为主要业务，该行为属于咨询公司单位犯罪B.乙公司在实施保险诈骗罪以后，因为没有年检而被工商管理局吊销营业执照。案发后对该公司不再追诉，只能对原公司中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任C.丙虚报注册资本成立进出口公司，主要从事正当业务经营，后经公司股东集体讨论，以公司的名义走私汽车，利益均分。由于该进出口公司成立时不符合法律规定，该走私行为属于个人犯罪D.丁等5名房地产公司领导以公司名义非法经营烟草业务，所得利益归5人均分。该行为属于单位犯罪答案：ACD解析：《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定，个人为进行犯罪违法活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。A项中，该咨询公司以实施违法犯罪为主要活动，不以单位犯罪论处。因此，A项说法错误。《刑法》第198条第3款规定，单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大