企业上市过程中知识产权操作实务

企业上市过程中知识产权操作实务一、拟上市企业应这样规划知识产权很多拟上市企业因专利等知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的情况并不鲜见。拟上市企业遇到的知识产权问题主要有以下两个方面：（一）企业存在知识产权信息披露不实拟上市企业应尽到知识产权等相关信息的披露义务。中国证监会要求上市企业对自身知识产权的内容，包括商标、专利、专有技术的取得、使用、价值等情况进行真实、准确、完整、及时披露。广东省企业无形资产管理与保护协会制定的《上市企业无形资产信息披露指引》第二十七条规定，企业在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权（无形资产）诉讼情况进行总括的披露；第二十九条规定，上市企业不得以任何借口拒绝披露知识产权（无形资产）信息。苏州恒久，2010年招股说明书披露其共拥有专利5项，并列明了这5项已授权专利的信息。但事实上这5项专利均因未缴年费而被终止失效。苏州恒久因此被证监会要求核查相关问题，至今未能上市。星网锐捷，在已获核准首次公开募股（IPO）的情况下公告称，公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续缴年费等原因已被终止，亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化，其法律状态与招股意向书内容存在差异，决定暂缓A股发行。以上两家企业存在知识产权信息披露不实的问题，都影响了企业上市的进程，甚至至今未能上市。（二）企业存在知识产权纠纷作为企业生产和销售的重要资产，知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会使企业负担较大的诉讼成本，影响其当期的财务状况，而且会使企业进一步发展或保持持续盈利的能力处于一种不确定的状态，而不确定即意味着企业对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标、专利等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成企业上市的“硬伤”。企业在上市过程中可能遇到的知识产权问题，应尽早制定、实施企业知识产权管理方案将会为企业成功上市起到非常关键的作用，而知识产权规划则是企业上市前必不可少的环节，企业应对知识产权的权属及法律状态进行审查，打造知识产权管理体系。那么，拟上市企业的知识产权应该怎样规划呢？第一，企业应该积极披露知识产权信息，做到如实披露，将自己的知识产权信息充分公开在公众的视野当中。不要觉得披露知识产权信息是暴露了企业的商业机密，应该着眼长远发展，否则一旦出事，遭受损失的还是自己，不如提前预防，合理正确利用知识产权信息，做到企业知识产权信息透明化，以免对上市进程带来不必要的麻烦。第二，对于拟上市企业来说，首先要理清知识产权等无形资产的权利权属。在专利方面，通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专利权的风险，处理好与职务发明人、受让许可方的关系，排除专利权属纠纷。二、这样做知识产权评估才能满足上市企业的需求知识产权评估是上市公司实施重组、并购活动的前提和关键，因此，知识产权评估机构的发展对知识产权评估有特别重要的意义，直接影响到重组并购中知识产权服务的质量。目前来看，我国知识产权评估机构提供的服务尚不能很好满足上市企业的需求。笔者认为，当前情况下，推进知识产权评估机构的发展需要进行以下几个方面的调整。首先，将知识产权评估机构的促进管理职能划归相关政府部门行使。随着财产形式的发展，无形资产（知识产权）在社会总资产中占据越来越重要的地位。考虑到知识产权评估的极度复杂性，由相关政府部门推动和促进知识产权评估机构发展较为合适。其次，将知识产权评估资质纳入知识产权服务体系。知识产权具有高度的专业性和复杂性，而知识产权评估则是市场发育最晚、最为复杂的知识产权领域。知识产权评估资质化是知识产权复杂性及知识产权市场健康快速发展的必然选择，也是提升知识产权评估质量的基本保障。最后，由专业的知识产权中介机构提供知识产权评估服务。目前，知识产权评估服务主要由会计师事务所、知识产权评估公司及证券评估资质的事务所提供。一般而言，这些机构很多不具有专门的知识产权团队，知识产权评估质量与知识产权的客观价值之间往往存在较大出入，难以保障各方当事人的利益。为扭转这种局面、提升知识产权评估质量，知识产权评估应当由具备资质条件的证券评估资质的事务所行使。在培育知识产权评估机构的同时，笔者认为，我国还需要考虑引入科学、实用的评估方法，完善评估体系，提升评估结果的客观性和准确性。目前，知识产权理论和实务层面讨论较多的资产评估方法有3种：成本法、市场法、收益法。这3种方法都是基于有形资产评估而设，但是知识产权有其鲜明的独特性。笔者认为，当前应采取以下措施，进一步完善知识产权评估体系。首先，制定一般的、单项的、程式化的知识产权评估规范。知识产权评估是一个较抽象的概念，不能体现单项资产的特性。专利权、商标权、版权、计算机软件著作权虽然都属于无形资产的范畴，却拥有各自的资产特性。考虑到专利、商标、版权等资产具有知识产权共性特征和单项个性的特征，知识产权评估规范应当包括两个方面：一是针对知识产权的共性特征制定“一般性”的评估通则。在此基础上，针对专利、商标、版权各种特性制定“单项性”的具体指导规则。“一般性”评估通则和“单项性”具体指导规则之间是总分关系。其次，重视知识产权评估的背景因素。国外相当重视上市公司知识产权资产评估的背景因素，我国也可以考虑在进行方法选择时适当考虑背景因素的影响。例如，专利指标至少要包含相关公司的专利产出能力、专利成长率、技术份额、研发重点、影响指数、技术生命周期，以及与专利质量有关的发明专利数量、授权专利数量、有效专利数量等。最后，灵活运用综合评估方法，借鉴国外无形资产评估方法。知识产权价值随时间、环境、使用目的和当事人而异，存在极大的不确定性和模糊性。很多情况下，一种评估方法难以客观反映知识产权的价值。只有灵活应用综合评估方法，才能最大化地提升评估的准确度。目前，不少国家已针对专利、商标、版权等自身的特点，发展出了不少新的评估方法，比如专利评估中的规避设计方法与可比交易法等，这些新的评估方法在实践中产生了较好的评价效果。笔者认为，我国有必要在这方面加大研究力度，并在此基础上扩大这些新的评估方法的应用范围，促进现行评估方法的改进和完善。三、知识产权在企业上市的过程中扮演的角色随着社会经济的发展，“上市”已成为企业规范化经营和增强市场竞争力的重要标志。截止2016年5月初，我国各类上市企业接近10000家，其中新三板上市企业7000左右家，其在推动我国经济增长中发挥着重要作用。（一）、知识产权在企业上市中发挥重要作用2008年6月5日，国务院发布了《国家知识产权战略纲要》。如今知识产权已经越来越受到众多企业的重视。国家的富强靠经济，经济的振兴靠企业，企业的竞争靠知识产权，这已成为社会的共识。常言说得好：“一招鲜，吃遍天”。企业拥有领先的技术和知名的专利、商标、著作权等知识产权，就能赢得激烈竞争，获得丰厚利润。例如专利权，它是国家授予专利权人的一种独占性的权利，企业拥有了它，就可以在市场上占据极大的优势，获取众多的好处：可以在一定时间内“垄断”专利产品的制造和销售市场，增加或者保持市场份额，获得经济效益；可以通过专利转让或许可实施，获取收益；利于企业进行广告宣传，增强消费者对企业的忠诚度；可以通过专利权质押获得资金；可以将专利权评估后进行投资；可以通过申请高新技术企业认定等举措，享受税收等方面的优惠政策等。因此，知识产权是企业的核心资产，知识产权的地位决定了企业所处的地位，知识产权对企业的重要性不言而喻。专利作为知识产权的核心，更为显要。也正因如此，拟上市企业的专利问题一直是证监会和广大股民关注的重点和焦点，其不仅涉及拟上市企业的资产完整性，还涉及到企业的持续盈利能力和竞争能力，从而直接影响着企业是否能顺利上市。（二）、拟上市企业遇到的知识产权问题很多拟上市企业因专利等知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的情况并不鲜见。拟上市企业遇到的知识产权问题主要有以下两个方面：1、企业存在知识产权信息披露不实拟上市企业应尽到知识产权等相关信息的披露义务。中国证监会要求上市企业对自身知识产权的内容，包括商标、专利、专有技术的取得、使用、价值等情况进行真实、准确、完整、及时披露。广东省企业无形资产管理与保护协会制定的《上市企业无形资产信息披露指引》第二十七条规定，企业在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权（无形资产）诉讼情况进行总括的披露；第二十九条规定，上市企业不得以任何借口拒绝披露知识产权（无形资产）信息。苏州恒久在2010年招股说明书披露其共拥有专利5项，并列明了这5项已授权专利的信息。但事实上这5项专利均因未缴年费而被终止失效。苏州恒久因此被证监会要求核查相关问题，至今未能上市。星网锐捷在已获核准首次公开募股（IPO）的情况下公告称，公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续缴年费等原因已被终止，亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化，其法律状态与招股意向书内容存在差异，决定暂缓A股发行。以上两家企业存在知识产权信息披露不实的问题，都影响了企业上市的进程，甚至至今未能上市。2、企业存在知识产权纠纷作为企业生产和销售的重要资产，知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会使企业负担较大的诉讼成本，影响其当期的财务状况，而且会使企业进一步发展或保持持续盈利的能力处于一种不确定的状态，而不确定即意味着企业对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标、专利等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成企业上市的“硬伤”。新大新材主营业务及其生产技术涉嫌侵犯河南醒狮的专利权及其公司产品特有名称，因该专利权纠纷而暂缓上市；国内某电器公司在上市审核之际遭遇另一家公司的商标侵权诉讼；某科技公司在2010年申请上市后，随即被其合作伙伴提起专利侵权诉讼……根据企业上市的相关规定，这些知识产权纠纷很可能构成阻碍这些企业上市的重大事项。一旦处置失措，就有可能断送这些企业付出3年以上艰辛准备的上市之路。在这方面，不少企业已经付出了惨痛的代价。针对以上企业在上市过程中可能遇到的两大主要知识产权问题，拟上市企业应该如何应对呢？尽早制定、实施企业知识产权管理方案将会为企业成功上市起到非常关键的作用，而知识产权规划则是企业上市前必不可少的环节，企业应对知识产权的权属及法律状态进行审查，打造知识产权管理体系。（三）、拟上市企业的知识产权规划第一，企业应该积极披露知识产权信息，做到如实披露，将自己的知识产权信息充分公开在公众的视野当中，不要觉得披露知识产权信息是暴露了企业的商业机密，应该着眼长远发展，否则一旦出事，遭受损失的还是自己，不如提前预防，合理正确利用知识产权信息，做到企业知识产权信息透明化，以免对上市进程带来不必要的麻烦。第二，对于拟上市企业来说，首先要理清知识产权等无形资产的权利权属。在专利方面，通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专利权的风险，处理好与职务发明人、受让许可方的关系，排除专利权属纠纷。知识产权关乎未来，涉及到企业的发展前景，知识产权纠纷更与企业能否成功上市密切相关。拟上市企业需慎重对待知识产权，并从企业管理和内部机制完善的战略高度提高认识水平，及早制定、实施知识产权规划，为企业上市做好充分准备。（四）、新三板挂牌企业以知识产权出资需要注意哪些法律问题？“新三板”是为全国性非上市股份有限公司提供股权交易的平台，主要针对的是中小微企业。2013年底，新三板方案突破试点国家高新区限制，扩容至所有符合新三板条件的企业。为创新型、创业型、成长型的中小微企业发展带来了福音。针对拟在新三板上市的中小企业来说，除了上市可能出现的知识产权问题及应作好知识产权规划以外，根据《全国中小企业股份转让系统挂牌条件适用基本标准指引(试行)》第一条第二款第一项规定：“以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕。”在现实的审核实践中，对拟挂牌企业涉及知识产权出资者，股转系统企业往往会予以特别关注。1、股转系统企业对知识产权出资的关注点a.知识产权权属的问题。即关注用于出资的知识产权是否属于出资股东