中国董事及高管责任保险的发展及前景

中国董事及高管责任保险的发展及前景谢大卫上海财经大学课题背景介绍国内需求过低问题分析如何把握机遇开创事业近年来国内发展态势及其特点1.课题背景董事及高级管理人员责任险概述董事及高级管理人员责任保险（DirectorsandOfficersLiabilityInsurance），就是公司董事及高级管理人员在行使职权时，因过错导致第三者遭受经济损失，依法应承担相应经济赔偿责任的风险，将它转嫁给保险公司，由保险公司按合同约定来承担经济赔偿责任。该险种涉及的过错行为包括：违反义务的行为过失行为与事实不符的陈述误导股东的陈述应作为而不作为或其他过错行为主要保障对象为公司董事、独立董事、公司高级职员以及外派到其他公司的董事和高级职员。国内外现状董事责任保险起源于20世纪30年代,当时伦敦劳埃德保险协会(Lloyd’s)为公司董事和高级职员设计了董事责任保险项目。随着商业经济的迅猛发展,第三者起诉等商业诉讼的频繁发生,越来越多的公司高级管理人员意识到自己的责任和能力不对等,董事责任保险市场逐渐成熟起来。我国董事责任保险的产生源自2002年1月7日中国证监会和国家经贸委发布的《上市公司治理准则》,该《准则》第39条规定:“经股东大会批准,上市公司可以为董事购买责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。2002年1月23日,由平安保险和美国丘博(chubb)公司联合推出了中国第一个董事责任保单,并当场给深万科老总王石免费提供了一份保险,价值500万元人民币。随后,我国许多上市公司在公司年报中提出要为公司董事及高管人员购买该保险,如北大高科、重庆路桥、福建双菱等。我国上市公司投保状况但事实上,我国上市公司共有1400多家,对更多的上市公司来说,它们多持一种积极关注、谨慎购买的态度。美国Tillinghast-TowersPerrin公司2003年的一份调查报告显示，有97%的美国上市公司购买了董事责任险，某些行业的投保率甚至达到100%,加拿大公司购买董事责任险的比率为86%，董事责任险的参保率在我国香港也达到了76%。而国内上市公司购买该保险的比率不足2%。2.国内需求过低原因分析国内需求过低原因分析——法律体系最主要原因是法律制度存在的缺陷。我国的公司董事在经营过程中实际承担的责任相对较小，尤其是对第三者的责任，至于民事赔偿责任的风险更是微不足道。由于相关规定和条款的零散性、不系统性、缺乏可操作性的缘故及其他诸多因素的制约，使得以股东代表诉讼、投资者集团诉讼为核心内容的投资者权益诉讼制度无法真正建立，相应的民事赔偿制度难以落到实处。国内需求过低原因分析——管理机制其次，管理者激励机制不完善。我国上市公司大多先天不足，企业没有象西方国家的企业那样经历一个由小到大，新旧股东相互磨合的过程。管理者普遍缺乏与投资者合作，回报投资者的意识，公司治理水平低下。而且股权相对集中，“一股独大”的现象普遍存在，导致了绝大部分的董事及重要的经营管理人员都是既定行政命令的产物，或者是大股东操纵的结果，完全不是经理人市场优胜劣汰的自发调节和投资者作为经理人进行理性选择的结果。国内需求过低原因分析——保险范围再次，现有保险合同保险范围过分狭窄，且国内目前未发生一起赔付案例，使得公司缺乏投保兴趣。现有的诉讼案例表明，大多数情况是上市公司相关人员的故意、蓄意的行为，保险公司对此类行为在产品免责条款里做了明确的规定。又比如，对于罚款或惩罚性赔偿，保险公司不负赔偿责任。而从上市公司相关责任人的情况看，目前的主要风险之一即是被罚款，这就在一定程度上降低了该险种的吸引力。国内需求过低原因分析——条款模糊保险公司对许多条款的理解都未作详细的说明，导致保险条款缺乏统一的规范和标准，也增加了公司的疑虑。如过失行为如何认定，是否遵循西方国家普遍采取的“经营判断原则（BusinessJudgmentRule）”？这一点是上市公司相关人员最关注的问题之一。3.我国在该领域的发展态势初现端倪随着证券市场的发展，加强上市公司管理人员民事责任，完善公司治理结构已经提上议事日程。修订后的《公司法》及《证券法》规定，董事和高管人员在履职过程中，如果对公司或者第三人造成损失，个人要承担经济赔偿责任。同时还制定了股东代表诉讼制度，规定在某些情况下，持股超过1%的股东可以提起股东代表诉讼。政策逐渐出台同时，政府和监管部门已经认识到“一股独大”带来的种种危害，并于2005年重新启动搁置多年的股权分置改革，解决了制约中国资本市场发展的重大制度性缺陷，使上市公司大小股东利益趋同，优化了公司治理结构，为中国股市稳定健康发展奠定了良好的基础。而高管险也一直在得到监管层的支持，早在06年6月，国务院就在《国务院关于保险业改革发展的若干意见》中提出，要推动“董事责任保险”的发展，在07年的全国金融工作会议上，温家宝总理也将“责任保险”作为大力推进保险产品创新的重点之一。海外上市问题凸显企业的海外上市加快了董事责任险的引进步伐。近几年来，中国企业赴海外上市成为一股潮流，目前已达到上百家的规模，而海外上市的地点很多选择在集体诉讼司空见惯的美国。据统计，迄今为止，约18.4%的美国上市公司被诉，在美上市的外国公司被诉比例也高达14%。海外上市的中国概念股，也不能幸免。自从2001年6月29日，中华网被告上美国法庭以来，先后有网易、中国人寿、UT斯达康、中航油、新浪、前程无忧等7家公司遭遇了集体诉讼。除了网易以赔偿435万美元的代价与投资者达成庭外和解之外，其余6家尚未结案。而董事责任诉讼所涉及的诉讼费用与赔偿金额对企业和管理者来讲，都是一个沉重的负担。我国董事及高管责任保险的发展总之，董事责任保险制度是市场经济不断发展的产物。随着公司治理状况的不断改善与相关法律法规的建设，法律的震慑力和董事责任诉讼的压力将日益凸显，上市公司对董事及高级管理人员责任险的潜在需求势必逐渐释放出来，成为强大的有效需求。董事及高管责任保险—任重而道远制度仍需不断完善建立健全民事赔偿机制和股东诉讼机制在董事责任归责制度中引入经营判断原则政企分开，培育经理人市场保险公司要设计更加实用的保单确定合理的承保责任范围合理设计赔付方法,降低道德风险民事赔偿机制和股东诉讼机制我国现行法律制度仍重在强调董事和高级职员的行政责任和刑事责任，而在民事责任方面尤其真正与受害人经济利益密切相关的民事责任方面相对比较薄弱。美国公司的董事责任险参保率之所以高，是因为美国的法律对投资者的保护最为充分，美国的股东诉讼制度最为发达，董事和高管的执业风险最高。我国由于成文法的固有缺陷，诉讼常以法律没有明确规定而被驳回，大量的公司纠纷不能得到及时解决，投资者利益无法得到有效保护，公司的健康运行受到严重威胁。引入经营判断原则按照我国的法律规定和保单条款，违反法律、法规和公司章程的行为造成的损失是禁止补偿的。如果一概认定过错即违法，董事责任险根本就没有存在的必要。为了使民事责任归责适应董事及高级管理人员责任保险的引入，应当切断违法性与过错的纽带联系。经营判断原则给法院在针对公司经营者过错行为提出的指控时留下了较大的裁量余地，可以在对经营者行为的违法性不给予评价的情况下，依据经营者的过错判决其承担民事责任，其赔偿金额进而可由保险人代为支付。政企分开培育市场我国企业的管理者大多都是行政任命的，根本不是市场优胜劣汰的结果。股票价格则更多地受到政策的影响，不能客观反映管理者的经营业绩。竞争性的人力资本市场会根据经理人过去的从业记录和业绩对其人力资本价值进行评估和定价。经理人过去的成功和失败直接影响到他现在所能得到的薪酬。因此，他们会十分重视树立和维护自己的声誉，尽力减少任何使其名誉受损的事件发生，从而有助于董事及高管险的发展。确定合理的承保责任范围将被告董事的应诉费用等合理支出列入承保范围。原来属于保障范围的诽谤、歧视、性骚扰，都是侵犯人格权的行为，建议不再承保。建议删除某些不合适宜的条款，例如违法不赔的规定。这是因为该条款的存在等于将董事应承担的一切民事责任统统拒之门外。保险对象除了公司董监事、高管外，还延伸至子公司管理层及公司自身，保障的行为包括董监事及高管管理过失、劳动用工过失等。合理设计赔付方法,降低道德风险可以借鉴国外的做法，在免赔额之外另外规定一定比例的损失由被保险人自负。这不仅有助于锁定保险公司的最大赔偿风险，而且有助于公司加强内控，防范重大过失行为。根据被保险公司治理状况所提示的风险水平实行差别董事责任保险费率和差别保险额度制度。对于有良好执业记录的公司，可以采用较低的保险费率并提供较多的保险额度；而对于有不良执业记录的公司，可以实行较高的保险费率而且提供金额较小的保单，甚至可以拒绝承保。4.如何把握机遇开创事业分析优势扬长避短随着市场环境的逐步改善，高管险的开发势在必行，星达作为专业性很强的中介机构，应该发挥自己的优势.但发挥优势绝不能流于形式，一定要调研清楚什么是我们的优势，这些优势对于行业究竟有多大影响，对于日新月异的市场这种优势是否稳定等，这些都需要建立在前期有针对且详细的调研基础上。除了纵向的优势发掘，其次还要注重横向的行业内部比较，市场上很多与我们类似的公司存在，所以扬长避短，学习借鉴也在所难免，这样才能在这块新兴的土地上潜心耕耘。客户挖掘体系建立根据资源地域分布和企业性质，有选择地开展业务建立客户挖掘体系，形成良性客户链。有意向在海外上市的国内上市公司，因为在海外上市会面临要求必须购买董事责任险的情况。大型上市公司，因为，大型上市公司由于公司规模大，一旦发生诉讼，其潜在的损失也就大，董事及高管的个人财富将无法补偿股东的损失，最终大部分的损失还得由公司和股东自己承担。保险公司保单可定制化战略为保险公司提供合理的保单设计方案，因为星达更接近客户，了解客户需求，且不失专业性，在设计时能充分考虑保险公司与客户双方的目标。同时设计应更具及时性和前瞻性。如果日后中国有关法律法规有任何新的变化和发展，星达亦会及时同保险公司协商对保单做出相应的调整。从中介走向卓越由于董事责任险在国内仍处于萌芽状态，具体到保单的设计，费率厘定，核保，理赔各步骤仍需要保险公司与客户之间协商决定。星达可以完美做好中介工作，根据不同的高危险行业，制定有针对性的承保策略促使双方达成协议，从中介走向卓越。