一建《建设工程法规》解决建设工程纠纷法律制度新

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第1页1Z308042和解的规定一、和解的类型(一)诉讼前的和解和解成立后,当事人不得任意反悔要求撤销。(二)诉讼中的和解诉讼阶段的和解没有法律效力。但当事人在法院制作调解书签名盖章后,则产生法律效力。(三)执行中的和解和解内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的,恢复对原生效法律文书的执行。(四)仲裁中的和解当事人申请仲裁后,可以自行和解。【例题】甲公司根据生效判决书向法院申请强制执行。执行中与乙公司达成和解协议。和解协议约定:将乙所欠220万元债务减少为200万元,乙自协议生效之日起2个月内还清。协议生效2个月后,乙并未履行协议的约定。下列说法中,正确的是()。(2011年真题)A.甲可向法院申请恢复原判决的执行B.甲应向乙住所地法院提起民事诉讼C.由法院执行和解协议D.由法院依职权恢复原判决的执行【答案】A二、和解的效力和解达成的协议不具有强制约束力,如果一方当事人不按照和解协议执行,另一方当事人不可以请求人民法院强制执行,但可以向法院提起诉讼,也可以根据约定申请仲裁。【例题】下列法律文书中,不具有强制执行效力的是()(2013年真题)A.在仲裁程序中形成的仲裁调解书B.由行政主管部门主持达成的调解书C.人民法院在民事案件审理中制作的调解书D.司法确认的人民调解委员会主持达成的调解协议【答案】B1Z308043争议评审机制的规定建设工程争议评审(以下简称争议评审),是指在工程开始时或工程进行过程中当事人选择的独立于任何一方当事人的争议评审专家(通常是3人,小型工程1人)组成评审小组,就当事人发生的争议及时提出解决问题的建议或者作出决定的实时争议解决方式。当事人通过协议授权评审组调查、听证、建议或者裁决。一个评审组在工程进程中可能会持续解决很多的争议。如果当事人不接受评审组的建议或者裁决,仍可通过仲裁或者诉讼的方式解决争议。采用争议评审的,发包人和承包人应在开工日后的28天内或在争议发生后,协商成立争议评审组。争议评审组由有合同管理和工程实践经验的专家组成。1Z308050行政复议和行政诉讼制度1Z308051行政许可和行政强制的种类及法定程序1Z308052行政复议范围和行政诉讼受案范围1Z308053行政复议的申请、受理和决定的有关规定1Z308054行政诉讼的法院管辖、起诉和受理1Z308055行政诉讼的审理、判决和执行1Z308056行使行政职权时侵权的赔偿责任第2页1Z308051行政许可和行政强制的种类及法定程序一、行政许可及其种类、法定程序(一)可以设定行政许可的事项行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。行政许可只能由行政机关作出,且只能依申请而发生,不能主动作出。通过下列方式能够予以规范的,可以不设行政许可:1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的;2.市场竞争机制能够有效调节的;3.行业组织或者中介机构能够自律管理的;4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。(三)行政许可的实施程序法定的行政许可实施程序是规范行政许可行为,防止权力滥用,保证行政权力正确实施的重要环节。行政许可实施的一般程序包括申请与受理、审查与决定、期限、听证、变更与延续。1.申请与受理公民、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请。2.审查与决定依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可,下级行政机关应当在法定期限内将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政机关。申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。3.期限申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式,行政机关能够当场作出决定的,应当当场作出书面的行政许可决定。除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过45日;45日内不能办结的,经本级人民政府负责人批准,可以延长15日,并应当将延长期限的理由告知申请人。行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人颁发、送达行政许可证件。4.听证实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告,并举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的,行政机关应当在20日内组织听证。申请利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。5.变更与延续被许可人要求变更行政许可事项的,应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请;符合法定条件、标准的,行政机关应当依法办理变更手续。被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的,应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。行政机关应当根据被许可人的申请,在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定;逾期未作决定的,视为准予延续。二、行政强制及其种类、法定程序包括行政强制措施和行政强制执行。第3页行政强制措施,是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。行政强制执行,是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为。(一)行政强制措施的种类和行政强制执行的方式行政强制措施的种类:1.限制公民人身自由;2.查封场所、设施或者财物;3.扣押财物4.冻结存款、汇款;5.其他行政强制措施。行政强制执行的方式:1.加处罚款或者滞纳金;2.划拨存款、汇款;3.拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;4.排除妨碍、恢复原状;5.代履行;6.其他强制执行方式。(二)行政强制的设定(三)行政强制的法定程序1Z308052行政复议的范围和行政诉讼受案范围一、行政复议范围1.对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;2.对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;3.对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;4.认为行政机关侵犯合法的经营自主权的5.认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;6.认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;7.认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。二、行政诉讼受案范围法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;(2)对限制人身自由(如强制隔离、强制约束)或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;(4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的(如伤残抚恤金、遗属抚恤金、福利金、救济金等);(7)认为行政机关违法要求履行义务的(如财产义务、行为义务,典型表现为乱收费、乱摊派);(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的;(9)法律、法规规定可以提起行政诉讼的其他行政案件。第4页【例题】甲省人民政府作出了批准该省乙市人民政府在乙市某村征用土地的批复。其后,乙市规划建设局授予丙公司拆迁许可证,拆除该村一组住户的房屋。住户不服,欲请求法律救济。下列说法中,正确的是()。(2011年真题)A.住户不得对乙市规划建设局授予拆迁许可证的行为提起诉讼B.住户对甲省人民政府征用土地的批复不服,应当先申请复议再提起诉讼C.住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼D.住户不得请求乙市人民政府撤消乙市规划建设局授予丙拆迁许可证的行为【答案】C【例题】公民、法人或者其他组织认为行政机关的行政行为侵犯其合法权益,可以单独申请行政复议的情形是()(2013年真题)A.不服行政机关作出的行政处分B.不服行政机关作出的行政处罚诀定C.不服行政机关对民事纠纷作出的调解D.部分地方人民政府领布的规章【答案】B1Z308053行政复议的申请、受理和决定的有关规定一、行政复议申请自知道具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。二、行政复议受理行政复议机关收到行政复议申请后,应当在5日内进行审查,依法决定是否受理,并书面告知申请人。在行政复议期间,行政机关不停止执行该具体行政行为,但有下列情形之一的,可以停止执行:(1)被申请人认为需要停止执行的;(2)行政复议机关认为需要停止执行的;(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。【例题】具体行政行为在行政复议期间不停止执行,但()可以停止执行。(2012年真题)A.被申请人认为需要停止执行的B.申请人申请停止执行的C.申请人提供担保的D.行政复议机关认为需要停止执行的E.被申请人被撤销的【答案】BD三、行政复议决定行政复议机关应当在受理行政复议申请之日起60日内作出行政复议决定,其主要类型有:1.对于具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持。2.对于被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行。3.决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法。1Z308054行政诉讼的法院管辖起诉和受理一、行政诉讼管辖(一)级别管辖行政诉讼案件一般都由基层人民法院管辖,应当由中级人民法院管辖第一审行政案件:(1)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;(2)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;(3)本辖区内重大、复杂的案件。(二)一般地域管辖第5页行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。也可以由复议机关所在地人民法院管辖。二、起诉行政争议未经行政复议,应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内起诉。经过行政复议,应当在收到行政复议决定书之日起15日内起诉三、受理人民法院接到起诉状,经审查,应当在7日内立案或者作出裁定不予受理。1Z308055行政诉讼的审理、判决和执行一、审理行政诉讼期间,不停止具体行政行为的执行。法院审理行政案件,不适用调解。除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的外,人民法院公开审理行政案件。二、判决法院对行政诉讼的一审判决有如下几种:(1)认为具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,判决维持。(2)认为具体行政行为有下列情形之一,判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:①主要证据不足的;②适用法律、法规错误的;③违反法定程序的;④超越职权的;⑤滥用职权的。(3)认为被告不履行或拖延履行法定职责,判决其在一定限期内履行。(4)认定行政处罚显失公正(即同类型的行政处罚畸轻畸重,明显的不公正)的,可以判决变更。(5)认为原告的诉讼请求依法不能成立,直接判决否定原告的诉讼请求。(6)通过对被诉具体行政行为的审查,确认被诉具体行政行为合法或违法的判决。三、执行公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定的,行政机关可以向第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