PPP模式下的产业投资基金边界区分和运作

PPP模式下的产业投资基金边界区分和运作一、产业投资基金产业投资基金的含义及特点产业投资基金简称产业基金，是符合中国经济发展客观需要的金融创新工具。产业基金的设立到目前为止尚无法可依，因此一直以来对产业基金的界定没有统一的标准。未获通过的《产业投资基金管理暂行办法》讨论稿中所定义的产业投资基金是指“一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共享、风险共担的集合投资制度，即通过向多数投资者发行基金份额设立基金公司，由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金资产，委托基金托管人托管基金资产，从事创业投资、企业重组投资和基础设施投资等实业投资”。从以上定义中可以看出，产业投资基金具有以下特征：（1）集合投资制度（2）投资于未上市公司股权（3）基金机构与管理机构分开发展我国产业基金的政策制约虽然目前我国产业投资基金的实践已经风起云涌,但产业基金的法律框架和监管体系还未建立,并且存在着较大的争论。对于监管部门来说,主要担心设立产业基金的风险,但风险是可以通过制度设计和法律规定控制的,这一点并不能成为产业基金法难产的理由。实际上,现在的障碍主要存在于对创业投资和产业基金的概念和作用的争论上。其中,科技部和原国家计委之争最具代表性。原国家计委和科技部的立法思路从一开始就有分歧。产业基金立法的提出在原国家计委,但占产业基金半壁江山的创业投资基金立法,却由科技部倡导。科技部是七部委文件(即《关于建立风险投资机制若干意见》)的牵头单位,它主张制订《创业投资公司暂行办法》,再附加《外商投资创业投资企业管理规定》,来规制产业基金的主体－创业投资基金,以加强科技产业的发展力度。它认为完全没有必要再另行制订一套所谓的“创业投资基金”的法律法规。而原国家计委则希望通过发展产业基金在基础设施、房地产等方面发挥积极作用,以替代积极的财政政策融资方式。因此，早在2001年，原国家计委就向国务院报批了《产业投资基金管理暂行条例》，但因在立法过程中引发的类似以上所述的许多争论性意见迟迟无法通过。当年7月，该《暂行办法》被国务院常务会议搁置。2003年以来，一份旨在规范产业投资基金的文件草案已由国家发改委制订完成，正向相关部委征求意见并准备提交立法机关讨论。在我国产业基金制度环境还未形成的情况下，相关主管部门坚持“先立法再放行”的原则，已经获批的这些产业基金要么属于个案处理,要么还处在监管部门的默许之中。而且这些基金都采取了在国内以投资公司的形式出现，或在境外注册、境外募资，或与境外机构合作的迂回策略。因此，大规模发展产业投资基金还不具备条件。二、按照组织形式分产业投资基金分为公司型基金和契约型基金（一）、公司型基金和契约型基金1、公司型基金（CorporateFund）依公司法成立通过发行基金股份将集中起来的资金投资于各种有价证券。公司型投资基金在组织形式上与股份有限公司类似。基金公司资产为投资者股东所有，由股东选举董事会，由董事会选聘基金管理公司。基金管理公司负责管理基金业务公司。基金的设立要在工商管理部门和证券交易委员会注册，同时还要在股票发行和交易的所在地登记。公司型基金的组织结构主要有以下几个方面当事人：基金股东、基金公司、基金管理人（FundManager）或投资顾问（InvestmentAdviser）、基金转换代理人（TransferAdviser）、基金主承销商（PrincipalUnderwriter）。基金股东指基金股票的持有者。基金公司就是基金本身，按照股份公司组织形式建立，基金公司可分为封闭型基金公司和开放型基金公司两种。封闭型基金公司是指公司发行的股份数量是固定的，以后不在追加资本。因此也称为固定股份基金公司。开放型基金公司是指公司只发行一种普通股票，发行数量不固定，发行之后可以根据投资者需求随时增发基金股份。因此也称为不固定基金股份公司或追加型基金公司。实际管理和经营基金资产的是一个独立的基金管理公司，即基金管理人。基金管理人所负职责和所得报酬由基金公司和基金管理公司签订的顾问协议（AdvisoryContract）规定下来。其主要职责包括：有价证券的研究分析、制定投资组合和从事日常的基金管理。基金保管人一般是银行，它的主要职责是保管基金资产及股息核算等。保管人也要同投资公司签订保管契约并收取保管费。转换代理人通常也由银行或其他金融机构，由其负责基金股票的转移以及股利分配等。基金承销商负责股票发售的具体工作。基金承销商是管理公司的代理机构，负责按净资产价值加佣金卖给证券交易商或其他人，再由他们负责卖给投资者。2、契约型基金（ContractFund）是指依据信托契约（TrustDeedorTrustAgreementofIndenture），通过发行受益凭证而组建的投资基金。这类基金一般由管理公司、保管公司及投资者三方当事人订立信托契约。基金管理公司是基金的发起人，通过发行受益凭证将资金筹集起来组成信托财产，并依据信托契约进行投资。基金保管公司一般也由银行担任，它依据信托契约负责保管信托财产，具体办理证券、现金管理以及有关的代理业务等。投资者即受益凭证的持有人，他通过购买受益凭证投资于基金，并根据其购买份额分享投资收益。基金的受益凭证是一种有价证券和基金的财产权证明。契约型基金按设立方式可划分为现金型和垫付型两种：1、现金型基金（CashFund）这是指基金最初设立时，投资者用现金购买受益凭证。待全部发行完毕后，资金全部资本总额也就全部获得，然后基金管理公司再将基金资产交由基金保管公司保管，并进行证券投资。2、垫付型基金（AppropriationFund）垫付型基金在最初发行时先由基金管理公司垫付基金的资本总额用于购买各种有价证券，交由基金保管公司保管，再通过发行受益凭证筹集资金归还发起人。（二）、公司型基金和契约型基金的比较1、二者的法律依据不同：公司型基金依据国家的公司法成立。因此基金公司具有法人资格。公司型基金除了两个当事人：即基金公司及其股东外，其他方面的当事人之间的权利与义务关系与契约型基金一样。基金公司及其股东的权利与义务以及基金的运作必须遵守公司法和公司章程的要求。基金公司如果本身不是管理公司，则基金公司与基金管理公司之间也需要通过委托管理契约来进行规范契约型基金根据有关国家的信托法组建。基金本身不具有法人资格，契约型基金有三个当事人：即委托人、受托人、代理人和受益人。他们之间的权利与义务以及基金的运作遵守信托法的规定。2、二者依据的章程契约不同：公司型基金经营信托财产凭借的是公司章程委托管理契约和委托保管契约等文件。而契约型基金则凭借信托契约来经营信托财产。3、二者发行的凭证不同：公司型基金组织公司的信托财产是通过发行普通股票筹集起来的。前者既是一种所有权凭证，又是一种信托关系。后者反映的仅仅是一种信托关系。4、投资者的地位不同：公司型基金的投资者即公司的股东，他们有权对公司的重大决策进行审批，发表自己的意见，并以股息形式获取投资收益。契约型基金的投资者是信托契约的当事人，通过购买受益凭证获取投资收益，对基金如何运用所做的重要投资决策通常不具有发言权。由此可见，公司型基金的投资者比契约型基金的投资者的权利要大些、5、二者的基金融资渠道不同：公司型基金由于具有法人资格。因此可以向银行借贷，这比较有利于公司扩大资产规模。公司发展有雄厚的资本作保证。契约型基金因不具有法人资格，一般不通过银行借款来扩大基金规模。6、二者的运作不同：公司型基金募集资金在发售证券方面有很多优势。可以迅速将股票销售完毕。这当然要对经销商和承销商支付一定的费用。投资者办理股票移交手续后即成为股东，对于契约型基金而言，投资者只要向基金管理公司购买受益凭证，即成为该基金的受益人。在基金营运中，公司型基金同一般股份公司一样，除非根据《公司法》到了破产清算阶段。一般情况下基金公司具有永久性。这样有利于公司经营稳定。从宏观经济角度看，基金公司不随意成立和终止，这有利于一个国家证券市场的稳定和国民经济的平衡发展。由于契约型基金依据信托契约建立和运作。随着信托契约期满基金运营也就终止，这样不利于基金的长期经营。就两类基金的共性而言，无论是公司型基金还是契约型基金，都涉及到四个方面当事人：基金受益人和基金投资人（公司型基金的投资人包括基金公司的投资人和基金公司两个层次）基金管理人即基金管理公司，有的基金公司本身就是管理公司，基金保管人即基金保管公司以及基金代理人承销公司。他们通统称为基金的四要素，在基金的运作过程中发挥着不同的作用。就不同基金组织形态而言，其本身并无优劣上下之分，从世界基金业的发展趋势来看。公司型基金除了比契约型基金多一层基金公司组织外，其他各个方面都有与契约型基金趋同化的倾向。因此，中国发展房地产产业投资基金过程中对究竟是采用公司型基金还是契约型基金没有必要进行过多的争论，关键是看何者适合中国的国情（三）、事业制、公司制与合伙制的比较1、事业制机构在中国，事业制机构实际上是政府的一个机构。由于多年来政府一直是权利和信息最集中的地方而且信誉较高，所以事业制结构的优势是有政府支持，资金项目的来源都有一定的保障，而且能够保证支持某项产业发展的方向不变。但其不利之处是在资金的投入和创业项目的选择上受到诸多的限制，经常会为了实现政策性目标而导致资金效率的降低，不利于产业投资的滚动发展。另外，由政府部门作为投资的主体，其内部经营管理无法形成有效的激励机制和约束机制，轻则人才流失，重则营私舞弊。2、公司制机构由于公司制机构必须遵循公司法的规定，以赢利为目的，运作相对较规范，因此投资者对它较有信心。公司制机构在资本运作及项目选择上受到的限制较少，具有较大的灵活性。它的缺点的容易偏离原来的扶持产业发展的目标而去追逐短期的利益，特别是房地产业投资是一个高度信息不对称的行业，代理问题是不可避免的。因此股东和经营者之间的利益冲突在公司制机构中往往不能得到很好的控制。这样的组织结构使投资者既要承担高风险，又要面对代理成本使其赢得的收益降低的威胁，长此以往他们容易失去对产业投资的兴趣。3、有限合伙公司第一家产业资本有限公司成立于1958年。在70年代末以前有限合伙制在产业资本中只占有很小一部分。然而从1980年到1990年80%的产业资本是通过有限合伙制方式投入的。有限合伙制公司是目前美国产业投资公司最广泛的组织形式。有限合伙公司通常由两类合伙人组成：普通合伙人（GeneralPartner）和有限合伙人（LimitedPartner）。普通合伙人通常是资深的基金管理人，他负责管理合伙公司的投资，并在公司的资本中占有很小的一个份额。通常为1%。而有限合伙人主要是机构投资者，他们是投资基金的主要提供者，每个有限合伙公司都事先商定一个存续期，一般为10年。公司也可以根据条款延长存续期。但延期最多不会超过4年。在有限合伙公司成立的3-5年内，公司对创业企业进行投资，随后，合伙公司管理这些投资并逐步将投资变现，将收益以现金或证券的形式分配给有限合伙人。合伙公司的经理在合伙公司的投资期将要结束的时候开始募集新的资金。因此，经理人每3-5年左右建立一个新的合伙公司，并同时管理几家合伙公司。每家合伙公司在法律上完全独立。有限合伙公司在资金规模和有限合伙人的数量上有很大的不同，一些处于早期阶段的合伙公司只有1000万美元的资本，而专门为杠杆收购提供资金的合伙公司资本高达10亿美元或者更高。一家有限合伙公司通常在其3-5年的投资期内投资10-50家创业企业。有限合伙人的数量一般为10-30个。其最低的出资额通常为100万美元绝大部分的合伙公司有6-20名资深的基金管理人。这些基金管理人大多具有企业家或高级管理人的资格，也有一部分来源于商业银行或投资银行在这种企业制度下，有限合伙人实际上放弃了对合伙公司的控制权，只保留一定的监督权，将合伙公司交给普通合伙人经营。普通合伙人的报酬结构以利润分成为主要形式有限合伙制的产权关系明晰、治理结构合理、报酬制度科学。作为投资中介具有其独特的合理性，他对创业投资业的发展起到了重要的促进作用。70年代末私人权益资本市场（Pri