VC协议详解系列之三董事会

VC协议详解系列之三：董事会创业者关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的企业，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创业者失去对企业的控制。文/《公司金融》特约顾问桂曙光VC在投资时，通常会关注两个方面：一是价值，包括投资时的价格和投资后的回报；二是控制，即投资后如何保障VC自己的利益，及如何监管企业的运营。因此，VC协议中的条款，也就相应地有两个维度的功能：一个维度是“价值功能”，比如投资额、估值、清算优先权等；另一维度是“控制功能”，比如保护性条款、董事会等。如下图所示：“董事会”条款无疑是“控制功能”中最重要的条款之一。在硅谷流行这么一句话：“好的董事会不一定能成就好企业，但一个糟糕的董事会一定能毁掉企业。”董事会席位VC协议关于“董事会”的典型条款为：董事会由3个席位组成，普通股股东指派2名董事，其中1名必须是公司的CEO；投资人指派1名董事。对创业者而言，组建董事会在A轮融资时的重要性，甚至超过企业估值部分，因为估值的损失是一时的，而董事会控制权会影响整个企业的生命期。设想一下，如果融资完成后，企业的董事会批准了以下某个决议：其一，开除创始人管理团队，并使其失去了尚未承兑的股票；其二，拒绝其他投资人的投资意向，直到企业几乎现金短缺，然后强迫企业以低估值从A轮投资人那里进行B轮融资；其三，将企业廉价卖给投资人所投资的其他企业。那么，创业者是不是会非常后悔，当初把主要精力放在企业估值的谈判上，而没有放在董事会条款谈判上？在A轮融资之前，大部分创业企业的老板就是创业者本人，但融资之后，新组建的董事会将成为企业的新老板。根据中国《公司法》规定，有限责任公司至少要有3名董事，而股份制公司则需要5名董事，但这并不是世界范围内通行的版本。在开曼群岛(Cayman)、维京群岛(BVI)以及美国的许多州(如特拉华州)，其法律允许公司只设1名董事。通常来说，董事会席位设置为单数，但并没有法律规定不允许为双数。对A轮融资的企业来说，为了董事会的效率以及后续融资董事会的扩容考虑，理想的董事人数为3～5人。董事会应反映股权比例关系董事会代表企业的所有者，董事会的设立应该反映出企业的股权比例关系，比如上市公司的董事会构成就是如此。理论上，所有的董事会成员都应服务于企业的利益，而不是仅仅服务于他们自己持有的某种类型的股权。通常A轮融资完成以后，普通股股东(创业者)还拥有企业的大部分股权，所以应该占有大部分董事会席位。一般而言，普通股东都按简单多数的方式选举出其董事。假设，A轮融资有二个投资人，创业者持有企业60%股份，董事会的构成就应该是(以5人董事会为例，下同)：3个普通股股东+2个投资人＝5个董事会成员在融资谈判中，创始人需要明确和坚持两点：第一，企业董事会组成应该根据企业的股权比例来决定；第二，VC的利益由协议中的“保护性条款”来保障，而董事会是保障企业全体股东利益，既包括优先股也包括普通股。独董席位的设立大有“文章”如果创业企业质量很好，在A轮融资时VC会认可如上董事会席位安排。但是如果VC不答应这种董事会结构，而创业者又希望得到他们投资的话，可采用下面这个偏向投资人的方案：2(普通股东)+2(投资人)+1(独董)＝5成员一般而言，偏向VC的董事会，会给予不同类型股份相同的董事会席位，而不管他们的股权比例。这有点不合理，但这就是风险投资！如果最终签署的条款是以上方案的话，那么创业者要让VC同意：在任何时候企业增加1个新投资人席位的时候(比如B轮投资人)，也要相应增加1个普通股席位。这样是为了防止B轮融资时，投资人接管了董事会。投资人可能会推荐一个有头有脸的大人物做独立董事，创业者通常是无法拒绝的。但是这个大人物，跟VC的交往和业务关系通常会比跟创业企业多，当然他更倾向于维护VC的利益了。这样，创业者在董事会就会面临失去主导地位的危险。解决这个困境的最简单办法是，在融资之前就设立独立董事。至少也是选择创业者信任的、有信誉的人来做独立董事。如果融资之前，无法或没有设立独立董事，谈判时要争取如下权利：独立董事的选择要由董事会一致同意；或者，由普通股股东推荐独立董事。董事会中CEO席位的作用VC通常会要求企业的CEO占据一个董事会的普通股席位，这看起来似乎挺合理，因为创始人股东之一在企业融资时通常担任CEO。但创业者一定要小心这个条款，因为企业一旦更换CEO，那新CEO将会在董事会中占据原属于创始人的普通股席位，假如这个新CEO跟VC是一条心的话，那么这种“CEO＋投资人”的联盟将控制董事会。新的CEO也许是一名职业经理人，通常他与VC合作的机会，远比与该企业合作的机会多。VC通常会向有前景的企业推荐CEO，还会让这名CEO共同参与企业的投资。他们决定企业支付给这个CEO的报酬。设想一下，这个CEO会忠诚于谁呢?因而，“CEO＋投资人”联盟可能会给创业者带来伤害，一个新CEO并不一定是创业者在董事会中的朋友。如果创业者正打算雇佣一个新的CEO，不妨为他在董事会中设立一个新的席位。例如，对于偏向于投资人的董事会中，专门增设1个CEO席位：2(普通股东)+2(投资人)+1(独董)+1(CEO•目前是创始人XXX)＝6成员董事会中的普通股席位，应该永远由普通股股东选举产生。另外，如果创业者希望董事会的成员数是奇数的话，那就再多加一个独立席位。在融资谈判中，创始人需要明确：第一，尽管CEO持有的也是普通股，但新的CEO很可能要同投资人结盟，CEO席位会在事实上对VC更有利；第二，CEO并不在董事会中代表普通股股东，他的工作是让企业所有类型的股权增值。创业者在私募融资时关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的企业，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创业者失去对企业的控制。一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合适的制衡，为企业的所有股东创造财富。(注：作者系德利柏投资管理咨询公司中国区合伙人，曾任清科集团高级经理)2008-5-1610[关闭窗口]