搜索
经济补偿金和赔偿金的相关问题一、经济补偿金经济补偿金，是指劳动合同解除或终止后，或存在其他法定情形时，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。同时，经济补偿金通常只适用于用人单位向员工支付，劳动法及相关法律没有规定员工向用人单位支付的经济补偿金的情形。（一）经济补偿金的类型按发生原因划分，经济补偿金的支付类型可分为以下七种：单位解约型经济补偿金：在符合劳动合同法第40、41条的法定情况下，用人单位根据用工自主权单方解除劳动合同仍应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金的情形。员工解约型经济补偿金：因用人单位的法定过错，劳动者主动解除劳动合同但用人单位仍应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形。协商解约型经济补偿金：即用人单位主动提出解除劳动合同但和劳动者协商一致，单位仍需要支付解除劳动合同经济补偿金的情形。劳动合同终止型经济补偿金：因劳动合同终止用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。额外补偿型经济补偿金：用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金的情形。竞业限制型经济补偿金：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿的情形；克扣拖欠劳动报酬经济补偿金：用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。【法条链接】《劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。第四条用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。第十条用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。（二）无需支付经济补偿金的情形1、劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；2、劳动者严重违反用人单位的规章制度的；3、劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；5、劳动者提供虚假资料(如假文凭、假证件、假经历等)或欺诈手段，使用人单位在违背真实意思情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；6、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；7、用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的；8、劳动者个人因素通知用人单位解除劳动合同的；9、劳动者与用人单位签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同期满的；10、劳动者以非全日制用工形式与用人单位建立劳动关系被终止用工的；11、劳动者被依法追究刑事责任的。（三）经济补偿金的计算标准1、计算基数中工资的确定经济补偿金是按照劳动者在用人单位连续工作的年限，每满一年支付一个月工资为标准，其中六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。此中的工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均应得工资。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。实践中劳动者的工资一般有基本工资、应发工资、实发工资之分。基本工资通常是用人单位给劳动者设定的底薪，一般未包括加班工资、津贴、补贴、福利待遇等。应发工资是指劳动者提供正常劳动按照法律规定应当获得的全部工资，包括了基本工资、加班工资、奖金、津贴等。实发工资是劳动者每月实际拿到的工资，通常会被扣减一些费用，比如代扣代缴社会保险费、所得税，扣伙食费、房租费等，劳动者实际到手的金额通常会比应发工资少。经济补偿金的计算应当以劳动者的应发工资作为基数，而不是以基本工资、实发工资为基数。2、计算经济补偿中劳动者工作年限的确定《劳动合同法》实施之前签订劳动合同的，经济补偿年限自2008年1月1日开始计算；《劳动合同法》实施之后签订劳动合同的，经济补偿金自劳动者入职之日起开始计算。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。劳动合同法规定的经济补偿金的支付并没有与之前相关法律对用人单位应当向劳动者支付经济补偿的规定相冲突，之前法律若对经济补偿金有相关规定的，仍旧适用。只有既符合旧法又符合新法应当支付经济补偿金的，经济补偿金年限才可以连续计算。按照旧法不应当支付经济补偿金的，即使新法规定应当支付，其经济补偿金年限也只能从新法施行起算。此外，用人单位在实践中需注意，依据《劳动合同法实施条列》第二十五条规定，非法解除或者终止劳动合同的经济补偿金（即双倍赔偿金）的起算是从用工之日起计算，不区分劳动合同是否在《劳动合同法》实施之前订立。3、经济补偿金分段计算根据《劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因此，对于劳动合同跨越2008年1月1日的，经济补偿金涉及到2008年1月1日前后的分段计算，以及新旧法律的封顶限制问题，使得经济补偿金的计算问题远没想象的那么简单。(1)《劳动合同法》与2008年1月1日之前施行的相关法律法规的规定(以下简称“以前规定”)均规定应当支付经济补偿金的情况，且劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工月平均工资三倍的，经济补偿金的计算基数按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资确定。(2)《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形，且不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的，经济补偿年限自用工之日起计算。《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形，但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的，劳动者在《劳动合同法》施行前的经济补偿年限按照以前规定计算;劳动者在《劳动合同法》施行后的工作年限在计算经济补偿年限时并入计算。(3)符合《劳动合同法》规定三倍封顶的情形，实施封顶计算经济补偿年限自《劳动合同法》施行之日起计算，《劳动合同法》施行之前的工作年限仍按以前规定的标准计算经济补偿金。综合来说，劳动合同跨越2008.1.1的分段计算及封顶限制的情形主要有以下五种：a、在《劳动合同法》与“以前规定”都未遇到封顶且都要求支付经济补偿金的情况下，经济补偿金的计算公式为：全部经济补偿金=本人平均工资×本单位工作年限《劳动合同法》与“以前规定”都未遇到封顶且都要求支付经济补偿金的情况主要有以下几种情况：非过失的医疗期满解除、非过失的客观情况重大变化解除、依破产法重整、生产经营严重困难、劳动者推定解雇(强迫劳动、未按约定支付报酬或提供劳动条件、未及时足额支付劳动报酬)。b、在《劳动合同法》与“以前规定”都遇到封顶，且都要支付经济补偿金的情况下，经济补偿金的计算公式为：全部经济补偿金=本人平均工资×2008.1.1前的不超过12个月+三倍平均工资×2008.1.1后的不超过12个月《劳动合同法》与“以前规定”都遇到封顶，且都要支付经济补偿金的情况主要有以下几种情况：协商一致解除、不能胜任解除。c、在《劳动合同法》未遇到封顶“以前规定”遇到封顶，且新旧法律都支付经济补的情况下，经济补偿金的计算公式为：全部经济补偿金=本人平均工资×2008.1.1前的不超过12月+本人平均工资×2008.1.1后的本单位工作年限《劳动合同法》实行按照经济补偿基数封顶限制原则，不以法定情形实行封顶限制为原则，“以前规定”遇到封顶，且新旧法律都支付经济补偿金的情况，与(b)项的情形是一致的，即协商一致解除、不能胜任解除。d、在《劳动合同法》遇到封顶，“以前规定”未遇到封顶，且新旧法都支付经济补偿金的情况下，经济补偿金的计算公式为：全部经济补偿金=本人平均工资×2008.1.1前的本单位工作年限+三倍平均工资×2008.1.1后的不超过12个月由于《劳动合同法》实行按照经济补偿基数封顶限制原则，不以法定情形实行封顶限制为原则，因此《劳动合同法》遇到封顶、“以前规定”未遇到封顶，且新旧律都支付经济补偿金的情况，与前述(a)项情形是一致的，即非过失的医疗期满解除、非过失的客观情况重大变化解除、依破产法重整、生产经营严重困难、部分劳动者推定解雇