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12016民法讲义精华背诵笔记第一节、法律事实体系一、法律事实与非法律事实（一）法律事实与非法律事实的区分（图1）1.自愿与他人发生性关系的不能主张“青春损失费”，因欺诈胁迫发生性关系的可以以“性自主决定权”受到侵害为由主张损害赔偿。2.关于结婚的彩礼，适用婚姻法解释二第十条的规定，即当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。前款第（二）、（三）项的规定，应当以双方离婚为条件。3.单独以违反婚姻法第四条所规定的“夫妻忠实义务”起诉的，不被法院受理，这意味着，以下四种情况下的诉讼请求不能获得法院的支持：①谈恋爱期间以对方违反“忠实义务”起诉②婚姻期间，不主张离婚，单独以对方违反“忠实义务”起诉2③婚姻期间，主张离婚，要求对方承担婚姻法46条的赔偿责任，但对方并没有“重婚”或者“有配偶者与他人同居”的法定情形④双方都违反忠实义务，并提起婚姻法46条的赔偿请求这意味着，如果以对方违反忠实义务提起损害赔偿的，须满足以下三个条件：①严重违反忠实义务满足“重婚”或者“有配偶者与他人同居”的法定情形②无过错方起诉过错方③在提起离婚诉讼的同时提起4.违反公序良俗的合同无效，如租赁女友，约定分手后不得再嫁他人等。（二）好意施惠关系好意施惠关系，指当事人之间无意设定法律上的权利义务关系，而由当事人一方基于良好的道德风尚实施的使另一方受恩惠的关系。其旨在增进情谊的行为。1.请客吃饭为好意施惠，劝酒过度构成侵权；无偿指路为好意施惠，有偿带路转为合同关系；公交让座为好意施惠，因让座发生争执致人损害构成侵权32.共饮者需承担责任的四种情形：1、明知醉酒人不能喝酒；2、强迫性劝酒；3、酒后驾车、洗澡、剧烈运动未加以劝阻；4、未将醉酒者安全送达。3.免费搭车为好意施惠关系，如途中发生交通事故致乘客受伤不能适用合同法，只能主张侵权责任，其归责原则为过错责任，如事先约定“轻过失免责”无效。4.在助人为乐中，如果先前行为引发危险，须尽到防范安全的注意义务，否则，则有过错。如发生损害，须承担侵权责任。（如甲乙二人是楼上楼下的邻居，甲把钥匙落在家中，因小孩在家无人照看，请求乙提供帮助，乙找来一根粗绳从乙家窗口把甲吊至阳台，未料绳断人亡。）二、法律事实体系1.法律事实产生法律关系，法律关系的内容为权利，权利对应着义务，义务的违反产生责任。——这是民法初学者必须掌握的一条基本线索。2.法律关系包括权利义务，权利义务是可以被强制的；好意施惠关系不包括权利义务，是不可以被强制的。好意施惠关系的常见类型包括：请客吃饭、无偿领路、免费搭车、公交让座、受托购物。43.民事法律事实简称法律事实，是符合民事规范，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观现象。根据事实是否与人的意志有关，将其分为事件和行为两大类。4.行为与事件的区分在于是否受到人的意志的影响与左右；表意行为与事实行为的区分在于是否含有意思表示（权利意图）；这里的权利意图必须是设立、变更和消灭民事权利义务的意图（主张、确认、保护、宣示、伤害民事权利的意图不构成意思表示）。5.设立——权利从无到有；变更——权利从此到彼；消灭——权利从有到无。6.下列不属于表意行为：催告、债权让与通知、要约的拒绝、承诺迟到通知、先占、创作；下列属于事件:出生、死亡、时效期间的经过、罢工。7.表意行为的特征在于必须包含意思表示，意思表示是一种权利意图的外在表达。单方允诺、遗赠、合同、合伙协议等均为表意行为。8.表意行为又称民事行为，根据法律对其权利意图的评价区分为合法表意行为（民法法律行为）和非法民事行为（有瑕疵的民事行为），后者具体包括无效、可撤销和效力待定三种情形。9.表意行为与事实行为区别在于，表意行为包含权利意图，法律后果取决于法律对该权利意图的评价；事实行为不包含权利意图，法律后果取决于法律的直接规定510.因暴雨B家池塘的鱼进入C家的池塘而且无法区分产生何种法律关系？答：添附中的混合，产生物权变动与不当得利返还（C取得鱼的所有权，同时向B返还不当得利）。如果没有人为因素，例如鱼自己跳过去属于事件；如果有人为因素比如C抓起B的鱼扔到自己的鱼塘属于事实行为。第二节、意思表示与表意行为一、意思表示（一）意思表示的要件之一：内容（效果意思、权利意图）61.意思表示的要件有三：内容（效果意思、权利意图）、表示（明示和默示）以及表示意识。2.这里的“权利意图”具体指设立、变更、消灭民事权利义务的意图，不包括主张、宣示、确认、伤害和保护权利的意图3.意思表示与准法律行为（图5）（二）意思表示的要件之二：形式（明示与默示）1.明示方式。明示是使用直接语汇实施的表示行为，具体包括口头、书面和肢体语言（如招手打车）三种方式，书面形式又分一般书面形式和公证、登记等特别书面形式。2.默示方式。默示是以行为人的某种作为或不作为实施的表示行为，需要经过推理才能理解当事人的意思。根据《民通意见》第667条的规定，不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示｡3.关于作为的意思表示，特别强调买卖合同司法解释第四十一条的规定：买卖合同司法解释第四十一条试用买卖的买受人在试用期内已经支付一部分价款的，人民法院应当认定买受人同意购买，但合同另有约定的除外。在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的，人民法院应当认定买受人同意购买。4.法律规定的不作为的意思表示的包括六种情况，分别是：①限双行为，经催告，法定代理人未作表示——视为拒绝追认；②无权代理，经催告，被代理人未作表示——视为拒绝追认；③试用买卖合同，试用期届满，买受人对是否购买标的物未作表示的——视为同意购买④租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的——租赁合同继续有效⑤继承开始后，继承人的沉默——视为接受继承；⑥继承开始后，受遗赠人的沉默——视为放弃受遗赠。（三）意思表示的要件之三：表示意识（知道自己的行为意味着什么）。1.表示意识解决的问题是，当事人在没有效果意思的情况下作出了一个表示行为，但这个行为在别人看来是有法律意义（权利意图、效果意思）的。这个时候，我们可以说，当事人欠缺表示意识，无意受8到自己意思的拘束，进而来否认意思表示的存在，进而免于产生法律后果。2.归纳总结：意思表示的概念概括起来就是，第一，内心有效果意思，希望设立、变更、消灭民事权利；第二，通过明示或者默示的表示行为让外部知晓；第三，自己知道自己的这种表示行为意味着相应的效果意思。（四）意思表示与行为能力制度（图6）1.不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。2.行为能力制度仅仅适用于表意行为，不适用于事实行为，因此，未成年人可以因创作而取得著作权，因先占取得所有权，因加工取得所有权，因无因管理取得必要费用请求权。3.完全行为能力人所从事的民事行为有效（准确地说，是不因行为能力瑕疵而无效，下同）；限制行为能力人所从事的行为能力范围之内的民事行为有效，限制行为能力人和无行为能力人所从事的纯获利益的民事行为（接受奖励、报酬、赠与等）有效。94.这里的纯获利益指的是法律上而非经济上的纯获利益，亦即不能负担法律上的义务和对价，哪怕这种对价极其微小。比如，把一套价值上万的邮票以一百元的价格卖给无行为能力人的合同是无效的。5.在排除纯获利益和行为能力范围之内的表意行为之后，无行为能力人所从事的单方行为无效，限制行为能力人所从事的超越能力范围的单方行为无效，无行为能力人所从事的合同行为无效，限制行为能力人所从事的超越能力范围的合同行为效力待定。——无单无效、无双无效、限单无效、限双待定。2014段波民法先修讲义精华背诵版003二、表意行为（民事行为）1.民事行为即表意行为，民事行为的成立要件有三要素，即主体、意思表示和标的；民事行为根据是否符合生效要件的要求，可以分为合法的民事行为和非法的民事行为，合法的民事行为就是民事法律行为。102.民事行为的生效要件包括主体有行为能力、意思表示真实、标的合法——满足全部三项要件者，该民事行为生效，当事人在意思表示中所追求的权利意图得到法律的认可；如上述三项要件有一项或者几项不达标，则为非法民事行为，具体包括无效、可撤销和效力待定三种情形。3.单方行为只有一个意思表示，具体包括单方允诺、形成权的行使、抛弃、代理权的授予等；双方行为为两个意思表示的对立统一，主要是合同；共同行为则是两个或者多个意思表示的完全一致，包括合伙、法人合并、公司章程4.赠与（包括死因赠与）为双方行为（单务合同），遗嘱和遗赠为单方行为。5.某演员将其演出收入捐赠给慈善机构的行为。是双方行为（赠与合同）；捐助设立基金会（财团法人）的行为则为单方行为。6.单方允诺只能给自己创设义务，不能给自己创设权利，如假一罚十、设立幸运奖等——重要更正：根据2012年真题答案的观点，悬赏广告属于单方允诺。7.意思表示，依其是否以向相对人实施为要件，划分为有相对人的表示与无相对人的表示。前者如要约与承诺、债务免除、合同解除、授予代理权等，后者如遗嘱、抛弃、财团法人的捐助等。有相对人的意思表示的生效一般适用“到达主义”，即该意思表示以到达相对人11时生效。无相对人的意思表示自完成时生效。双方行为必有相对人，单方行为则可能有相对人，可能没有。8.身份行为如监护、收养、婚姻不适用合同法，身份行为亦不得附条件。9.实践合同包括保管、定金、自然人借贷，使用借贷在学理上也被认为是实践合同——赠与合同和质押合同是诺成合同，无需交付合同即可成立。10.保管合同交付成立，成立即生效；定金合同书面成立，交付生效；自然人借贷合同合意成立，交付生效。11.要式行为包括法定要式和约定要式两种。要式行为如未完成特定形式，该行为不成立，但法律另有规定的除外。如合同法第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人末采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。12.自然人借贷为双方行为（合同），也是单务、不要式、实践合同，附有利息的为有偿单务合同，不附利息的是无偿单务合同。13.单务合同和单方行为不是同一概念，单务合同为双方行为而非单方行为；反之，双务合同则双方行为。14.表意行为不等于意思表示，但是表意行为必须包括意思表示。12①单方诺成表意行为只需一项意思表示即可成立表意行为。此时，意思表示和表意行为的区分没有意义。即在单方诺成表意行为，意思表示即表意行为；②在双方或者多方表意行为，必须由两个或多个意思表示才能成立表意行为。它和单方表意行为的最大区别在于，仅当事人一方的意思表示尚不足以发以当事人预期的法律后果。双方表意行为需要两个意思表示的合意；多方意思表示则需要多个意思表示的表达（要约是一个意思表示，但不能构成单方表意行为）③在实践表意行为，于意思表示之外还须有物之交付方能成立表意行为；④在要式表意行为，于意思表示之外还须有法定形式方能成立表意行为。2014段波民法先修讲义精华背诵版004三、表意行为体系（1）意思表示瑕疵——保护相对人利益——已经生效，可以被撤销（2）欠缺第三人追认——保护行为能力欠缺者利益或者第三人利益——效力待定（3）标的违法——保护国家利益、行为能力欠缺者的利益——自始、确定、当然无效13（一）无效1.确定无效的含义：自始、确定、当然无效2.类型：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益——公序良俗的判断：（5）违反法律、行政法规的强制性规定；（6）无单、限单、无双无效3.部分无效合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍