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搜集整理：李向国教授/博士12013年一级建造师建设工程法规及相关知识核心内容第一部分1Z301000建设工程基本法律知识★1Z301010建设工程法律体系●1Z301011法律体系的基本框架宪法—民商法——行政法————————经济法———————————社会法—————————刑法—程序法（招投标法）（建筑法）（土地管理法、节能法、标准化法）（安全生产法、劳动法、劳动合同法）●1Z301012法的形式和效力层次1．形式：法律——全国人大及常委——————————《法》行政法规——国务院————————————《条例》地方法规——省级、较大市——人大及常委——《地方—条例》部门规章——国务院各部、委————————《规定、办法、实施细则》地方规章——省级、较大市——政府—————《地方—规定、办法、实施细则》2．效力：宪法——法律——行政法规—————部门规章地方法规——地方规章3．效力原则：宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法★1Z301020建设工程法人制度●1Z301021法人应具备的条件1．条件：依法成立有财产有名称、组织机构、场所能独立承担民事责任2．分类：企业法人———公司非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团施工、勘察、设计、监理单位都必须由法人资格，建设单位可以没有。●1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系1．项目经理部——不是法人——法律后果∈企业法人（违约责任、被告）2．项目经理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务★1Z301030建设工程代理制度●1Z301031代理的法律特征和主要种类搜集整理：李向国教授/博士21．在代理权限范围内——以A名义——法律后果归A——合同当事人是AC——代理行为具有法律意义2．代理分类：委托代理：随意（基本）法定代理：监护人指定代理：法院或有关机关指定●1Z301033代理和被代理人的权利、义务及法律责任1．责任承担：一般代理—————A承担转托他人复代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）无权代理—————没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为====A追认有效，不追认无效表见代理—————∈无权代理，但有效——C有理由相信B有权代理（如盖章的空白合同书）默示代理—————∈有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果2．连带责任：授权不明——AB连带责任BC串谋———BC连带责任C故意————C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任3．连带含义：找谁赔偿都行/考试判断要点：谁有错谁承担★1Z301040建设工程物权制度1．物权分类——所有权用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等担保物权——抵押权、质权、留置权2．所有权的权能——占有、使用、收益、处分（核心）3．建设用地使用权——出让、划拨4．物权变动：（1）不动产物权变动——登记——记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则——合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力（2）动产物权变动：一般物——占有和交付船舶、航空器、机动车——交付——但未经登记，不得对抗善意第三人被代理人A代理人B第三人C委托授权以被代理人名义对代理人的代理行为负责搜集整理：李向国教授/博士3★1Z301050建设工程债权制度1．债发生的依据————合同、侵权、不当得利、无因管理2．建设工程债的常见种类——施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债★1Z301060建设工程知识产权制度●1Z301061知识产权法律特征知识产权特征——财产人身双重性、专有性、地域性、期限性●1Z301062建设工程知识产权常见种类1．专利权——种类——发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年）——申请日计算授予条件——授予专利权的发明和实用新型，应具备“3性”：新颖、创造、实用性外观设计应具备“5性”：3性+美感、适于工业应用文件——请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日——收到申请文件日——寄出的邮戳日2．商标权——具有显著性——标识义务10年——核准注册日计算侵犯商标权的行为——使用——销售——伪造、擅自制造——更换3．著作权——单位作品——著作权∈单位——单位主持——代表单位意志——单位承担责任（招投标文件）职务作品——著作权∈作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资单位优先使用——未经单位同意，2年内不得许可第三人使用著作权∈单位——主要利用单位物质+由单位承担责任——作者只有署名权委托作品——有约定从约定——无约定的，著作权∈受托人期限——终生及死后50年4．计算机软件著作权——∈软件开发者——终生及死后50年（第50年12月31日）；买正版软件的3个权利：装入、制作备份、必要修改（改后未经著作权人许可不得向别人提供）。●1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任1．民事责任、行政责任、刑事责任2．赔偿损失计算——实际损失—→侵权人获得的利益—→许可使用费的倍数合理确定—→综合考量★1Z301070建设工程担保制度1．担保方式——保证、抵押、质押、留置、定金2．保证：（1）书面保证合同（保证人与债权人）（2）保证方式——一般保证——先找债务人，再找保证人——有顺序连带保证——可找债务人或保证人偿还——没有顺序约定不明——连带保证搜集整理：李向国教授/博士4（3）保证人——国家机关×以公益为目的的事业单位、社团×分支机构、职能部门×（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用约定不明——全部范围担保（5）保证期间——履行期届满之日起6个月内（约定不明）3．抵押：（1）概念——债务人或第三人——不转移占有——折价、拍卖、变卖——优先受偿（2）抵押物——×——土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山等集体土地使用权（“荒”除外）学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产（3）抵押权的生效——强制登记——不动产、车辆等抵押权==登记时生效自愿登记——其他抵押权===========签订时设定（4）清偿顺序——登记优先、时间优先、按比例3．质权：（区别）（1）转移占有——质押权自交付质物时生效（2）质物——动产、权利（票据、股票、知识产权）记住一句话：动产可以质押+抵押；不动产可以抵押不能质押4．留置权：（1）动产——折价、拍卖、变卖——优先受偿（2）留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同（是法定的，施工合同不适用）只对动产适用5．定金：（1）定金————守约——定金抵做价款或收回不履行——给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还（2）定金合同==定金交付之日起生效（3）定金≤总标的的20%案例精华：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任★1Z301080建设工程保险制度1．当事人——保险人、投保人关系人——被保险人、受益人2．建筑工程一切险（及第三者责任险）★工程开工前，发包人应为建设工程办理保险，并支付保险费用搜集整理：李向国教授/博士5（1）被保险人——业主或工程所有人承包人、分包人技术顾问（2）保险责任范围——自然事件、意外事故（3）除外责任——设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的（4）第三者责任险——第三者人身、财产损失+诉讼费、经保险人同意的其他费用（5）赔偿金额≤保单明细表中累计赔偿限额（6）保险期限——从工程动工或材料设备抵达工地——至验收合格或所有人占有、接受工程（以先发生为准）2．安装工程一切险（及第三者责任险）——≤3个月——考核期（旧机器考核期、维修期×）3．保险代理人与经纪人的区别——代理人——接受保险公司委托——推销保险经纪人——接受客户委托——选择保险公司★1Z301090建设工程法律责任制度●1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式违约责任、侵权责任：违约责任——双方有合同约定，当事人不履行或不完全履行合同的责任侵权责任——违法行为、侵犯绝对权（财产和非财产）●1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式1．行政处罚——外部行政行为——警告、罚款、拘留等2．行政处分——内部行政行为——警告、记过等●1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式1．刑罚种类——主刑———管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑——罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境注意：刑罚————拘役、罚金、没收财产行政处罚——拘留、罚款、没收违法所得2．工程重大安全事故罪——违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故3．重大责任事故罪————违反安全规定、或强令他人违章作业，造成重大伤亡或严重后果4．串通投标罪搜集整理：李向国教授/博士6第二部分1Z302000施工许可法律制度★1Z302010建设工程施工许可制度●1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围1．施工许可证——要办理———建设单位——开工前——工程所在地的县以上建设部门——施工许可证不办理———限额以下的小型工程——投资额30万以下或建筑面积300㎡以下抢险救灾、临时性房屋建筑和农民自建低层住宅工程按照国务院的权限和程序批准开工报告的建筑工程不重复办理——施工许可证和开工报告二选一另行规定———军用开工报告审查内容：1）资金到位情况2）市场预测3）图纸是否满足4）现场是否“三通一平”2．批准开工报告——≠监理中的开工报告工作●1Z302012申请主体和法定批准条件1．申请主体——建设单位2．批准条件——人——地——钱——证——图纸——质量安全措施——拆迁进度a)已经确定建筑施工企业；（通过招标或合法发包）b)已经办理该建筑工程用地批准手续；c)建设资金已经落实；（工期不足1年，到位资金不少于工程合同价的50％；超过1年，不少于30％）d)在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；e)有满足施工需要的施工图纸及技术资料，施工图设计文件已审查；f)有保证工程质量和安全的具体措施；（办理工程质量监督手续、建设部门对安全措施审查）g)施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；h)法律、法规规定的其他条件——该委托监理的工程已经委托监理该经公安消防机构审核的消防设计已审核全国人大及常委、国务院规定√其他×●1Z302013延期开工、核验和重新办理批准的规定1．许可证————建设单位——3个月内开工——延期以2次为限，每次不超过3个月——不延期又不开工，废止中止施工的——建设单位————1个月内——向发证机关报告恢复施工的————————————————向发证机关报告+核验施工许可证（中止1年的）2．开工报告——中止、延期——向批准机关报告不按期开工6个月以上的——重办开工报告的批准手续●1Z302013违法行为应承担的法律责任建筑法：可以罚款；质量条例：停止施工+罚款（工程合同价款的1%～2%）搜集整理：李向国教授/博士7★1Z302020施工企业从业资格制度●1Z302021企业资质的法定条件和等级1．施工单位——应取得资质证书——在资质等级许可范围内——承揽工程2．法定条件——有符合规定的注册资本——有符合规定的专业技术人员有符合规定的技术装备有符合规定的已完成的工程业绩3．资质序列等级——施工总承包——12个资质类别——3-4个资质等级（特级、1、2、3或特、1、2）专业承包———60个资质类别——1-3个资质等级或不分等级劳务分包———13个资质类别——2个资质等级（1、2）或不分等级4．资质许可——建设部门负责5．资质申请——申请多项资质，以最高的资质为主项资质；合并后的企业可承继合并前的较高资质外商投资的企业要做工程必须申请建筑业企业资质6．资质证书有效期——5年：在期