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创业板预审、发审会审核关注的法律问题信达律师事务所高级合伙人尹公辉律师内容提要第一部分创业板、中小板上会被否项目涉及法律问题第二部分创业板项目预审反馈关注的法律问题监管部门的审核是合规性的审核，申报材料的真假是由中介机构负责的，这里面就有一个诚信的问题，所以要提醒投资者在投资创业板市场的时候对这些公司的状况进行深入的研究。----中国证监会副主席姚刚第一部分创业板、中小板上会被否项目涉及法律问题一、2008年中小板首发上会项目被否涉及法律问题分析二、2009年创业板首发上会项目被否涉及法律问题分析三、2009年中小板首发上会项目被否涉及法律问题分析一、2008年中小板企业首发上会项目被否涉及法律问题分析序号主要问题家数比例（%）01信息披露735.0002财务会计525.0003主体资格历史出资420.00历史股权转让210.00实际控制人认定210.00管理层重大变动15.0004独立性关联交易210.00同业竞争15.00资产独立性15.0005盈利能力业绩依赖210.00重要资产交易合理性15.00其他因素315.00一、2008年中小板企业首发上会项目被否涉及法律问题分析（续）序号主要问题家数比例（%）06募投运用效益风险420.00匹配风险315.00合规风险15.00融资必要性--07规范运作内控机制315.00资金占用15.00管理层义务--08中介报告瑕疵评估报告210.00审计报告--律师报告--注：1、未通过企业共20家；2、部分企业涉及两个以上类别的问题。二、2009年创业板企业首发上会项目被否涉及法律问题分析序号主要问题涉及企业家数比例（%）01信息披露不完整、不准确、重大遗漏和误导性陈述16.6702财务会计财务资料、会计处理真实性、准确性、合理性533.3303主体资格报告期内实际控制人发生重大变化320.00出资问题财务条件问题04独立性技术、市场、商标依赖426.67资金占用关联交易二、2009年创业板企业首发上会项目被否涉及法律问题分析（续）序号主要问题涉及企业家数比例（%）05持续盈利能力经营模式将发生重大变化853.44经营环境发生重大变化重大依赖其他重大不利变化06募投资金运用技术、项目、经营管理经验320.00市场、产能消化07规范运作税务问题640.00内容控制制度不健全或未被有效执行注：未通过企业共15家。三、2009年中小板企业首发上会项目被否涉及法律问题分析序号主要问题家数比例（%）01持续盈利能力不确定性538.4602独立性较差538.4603募投项目存在较大风险215.3804规范运作存在较大问题215.3805内控机制不全17.6906信息披露质量较差215.3807经营业绩对税收优惠存在较大依赖17.69注：1、未通过企业共13家；2、部分企业涉及两个以上类别的问题。第二部分创业板项目预审反馈关注的法律问题一、关于公司设立、出资改制等历史沿革问题二、关于实际控制人、一致行动人问题三、关于股权、股本演变、主要股东等问题四、关于公司财产问题五、关于发行人及其股东涉及的债权债务及重大合同履约风险六、关于主营业务、生产资质许可七、关于合法、合规经营问题八、关于重大资产重组第二部分创业板项目预审反馈关注的法律问题九、关于税收问题十、高管资格、管理层变化问题十一、关联交易与同业竞争十二、关于环保问题十三、关于企业社会责任（含劳动、社保、住房公积等）十四、关于法律诉讼一、关于公司设立、出资、改制等历史沿革问题关注程度：45%涉及企业：北陆药业、机器人、乐普医疗等14家企业1、出资瑕疵或缺陷。公司设立和增资时股东未实际缴纳出资或未按合资合同约定的期限缴付出资、出资资产未经评估且不足额（有验资报告和工商登记确认）、股权出资、专利出资涉及职务发明且超出法定比例、其他无形资产出资（人力资源）等。（亿纬锂能、宝德股份、爱尔眼科、乐普医疗、神州泰岳、中元华电等）2、出资瑕疵或缺陷的纠正过程是否履行必要的内部程序或外部程序，内部程序涉及股东权益，外部程序涉及债权人利益。（爱尔眼科、中元华电等）3、自然人股东货币出资（包括受让法人或非法人机构所持股权）的资金来源。（安科生物、大禹节水、华测技术、立思辰）一、关于公司设立、出资、改制等历史沿革问题(续）4、土地使用权作价出资。关注土地出让金价格和用于出资时评估价值增幅，特别关注国有土地使用权转让时是否经过公开拍卖等合法程序、是否经过有权部门批准。（大禹节水）5、企业属性发生变化时是否经过必要的审批，相关审批机构是否存在越权审批情形。包括：集体合作企业转变有限公司或股份公司、内外资转变、有限责任公司整体改制为股份有限公司。（北陆药业）6、拥有国有成分的公司设立改制时是否履行必要的法定程序、是否取得国有资产管理部门的确认或审批。（银江股份）二、关于实际控制人、一致行动人问题关注程度：40%涉及企业：爱尔眼科、莱美药业、网宿科技等12家企业1、认定实际控制人的依据。如。签订授权经营权管理协议,国有资产出资层级变动，期内董事长变更,分散相近股份一致行动,实质性影响力高管股份锁定。（爱尔眼科、莱美药业、网宿科技、北陆药业、红日药业）2、一致行动人（无实质性影响力）的持股情况及其锁定承诺。如主要股东之间存在直系或近亲属关系，合计持有公司较大比例股份，但披露为不是一致行动人。要求从实质重于形式的角度，对实际控制权的归属、经营管理层和主营业务的稳定、公司治理有效性进行核查。（硅宝科技、莱美药业、乐普医疗）二、关于实际控制人、一致行动人问题（续）3、多人共同拥有控制权的真实性、合理性和稳定性，是否有章程和相关协议支持。如：非第一大股东合计持股控制（夫妻、父子、兄弟等）。（华测技术、华谊兄弟、神州泰岳、网宿科技、银江股份、中元华电）4、实际控制人的承诺和履行承诺的诚信保证。实际控制权演变过程涉及境外公司（包括BVI公司）相关事项时，关注发行人与BVI公司关系、境外投资主体合法设立背景、控制过程、股权演变等。（华谊兄弟、金亚科技）5、主张无实际控制人。要求提供充分证明，明确是否影响公司治理的有效性。要求持股比例较高且合计持有公司51%以上股份的股东比照控股股东锁定要求进行锁定。三、关于股权、股本演变、主要股东等问题关注程度：80%涉及企业：莱美药业、上海佳豪、神州泰岳等24家企业1、股权演变真实性、公允性和程序合规性。关注历次股本演变过程中转让增资原因和价格、意思表示真实性、定价依据、定价方法和价格公允性（高度关注低于净资产价格转让）、增资和转让款支付、内部审批程序、工商变更登记手续。（莱美药业、上海佳豪、神州泰岳、探路者、亿纬锂能、安科生物、鼎汉技术、汉威电子、红日药业、华测技术、机器人等）2、股份代持问题。关注股东短期内（近期）多次增资或股权转让，频繁变化，合理置疑股东是否存在委托持股、信托持股和私下转让股权情形，股权是否清晰、是否有潜在纠纷。（安科生物、大禹节水、硅宝技术、红日药业、华测技术、华谊兄弟、机器人、吉峰农机、金亚科技、莱美药业）三、关于股权、股本演变、主要股东等问题（续）3、主要股东（战略投资人、风险投资人、其他机构）的主体资格、股权结构、股权性质、和实际控制人关系等情况，确认是否有国有成分，是否达到国有股转持要求。（鼎汉技术、机器人、吉峰农机、莱美药业）4、涉及国有、集体、内外资转变的股权变化，包括国有股权奖励、挂靠关系解除等，关注程序合法合规性。如，是否经过必要的审批和招牌挂程序。（安科生物、机器人）5、新增自然人股东最近五年内的履历情况。（安科生物）6、对赌条款和对赌触发条件。（机器人、银江股份）四、关于公司财产关注程度：60%涉及企业：爱尔眼科、宝德股份、硅宝科技等18家企业1、土地使用权、房产、专利权、商标权等相关无形资产取得合法合规性，相关权证是否已办理到发行人名下，相关生产设备是否完成过户或移交，著作权是否登记，对发行人设立、变更出资和公司经营的影响。（爱尔眼科、宝德股份、硅宝科技、汉威电子等）2、无偿转让专利（或专利申请权）、商标与公司自身创新机制和品牌推广机制的关系，以及对公司资产和经营独立性的影响。（鼎汉技术、华测技术、中科电气）3、房屋租赁关系的合法性，租赁合同是否向房产管理部门办理备案登记，是否存在潜在的产权纠纷或合同纠纷，是否会给发行人生产经营带来重大不利影响发。（鼎汉技术、华谊兄弟、吉峰农机、上海佳豪、探路者）四、关于公司财产（续）4、公司主要资产抵押、变化情况，相关专利、商标、商号注册等是否存在出让和许可等相关交易以及履行情况，是否存在关联公司无偿使用商标或技术情况以及对公司的影响。（华谊兄弟、莱美药业、神州泰岳、探路者、亿纬锂能）五、发行人及其股东债权债务及重大合同履约风险关注程度：40%涉及企业：大禹节水、华谊兄弟、金亚科技等12家企业1、报告期内重大合同（包括采购、销售、投资、土地及无形资产转让、合作联营等）的真实性，包括主要条款和履行情况，交易公允性，对已触发或预期触发违约责任的，要求核查履行情况。特别关注导致收入非常态大幅增加销售合同的真实性。（大禹节水、华谊兄弟、金亚科技）2、公司对外担保，包括大股东和实际控制人对外担保。（爱尔眼科、华测技术、探路者）3、债权债务重组、转让的真实性，关注是否履行必要的程序。（华星创业、银江股份）五、发行人及其股东债权债务及重大合同履约风险（续）4、报告期内各期自制产品和委托外协加工产品的具体内容、金额及占当期营业成本的比例、定价依据、两者关系、受托方名称及是否与发行人存在关联关系。（中科电气）5、是否存在侵权之债，如侵犯他人知识产权、不正当竞争、污染环境等赔偿法律责任。六、主营业务、生产资质许可关注程度：20%涉及企业：爱尔眼科、鼎汉技术、华谊兄弟等7家企业1、公司主要产品生产（包括服务产品）是否符合行业管理规定（譬如铁路、电信、化工、新闻、文化等），是否需要取得相关的生产许可或资质认证，关注相关许可和认证是否存在障碍以及对公司生产经营的影响。(爱尔眼科、鼎汉技术、华谊兄弟、同花顺）2、业务模式的内涵、创新性及可持续性，业务模式被复制的风险及市场竞争情况；业务是否存在依赖于他方的技术、专利或者依赖于某单一供应商，是否存在他方为发行人提供技术支持等问题。（立思辰）3、披露主要产品与积极开拓的产品不同，关注最近两年发行人主营业务的变化、产品升级及其对发行人的影响。（北陆药业、中科电气）七、关于合法、合规经营问题关注程度：50%涉及企业：安科生物、红日药业、莱美药业等16家企业1、发行人、控股子公司或主要关联公司（或机构）的设立、存续和经营情况，包括设立、变更、注销和实际从事的业务是否有违反工商管理规定的情形。（安科生物、红日药业、莱美药业）2、发行人及其控股子公司开展生产经营、销售活动取得政府相关主管部门批准和许可。（安科生物）3、报告期内是否依法纳税，是否存在结构性安排子公司业务结构，人为调节母公司和子公司盈亏，利用公司所得税税率差异违反税法相关规定，关注所得税被追缴风险。（大禹节水、立思辰）4、外商增资和股权转让是否履行主管机关的核准手续。（乐普医疗）七、关于合法、合规经营问题（续）5、关联公司、关联人士占用或变相占用发行人资金情况，包括股东占款、管理人员借款等，关注占用资金的时间、方式、收取资金占用费情况等。（华测技术、莱美药业、立思辰、特锐德、网宿科技）6、分支机构披露遗漏，媒体披露和实名举报违法行为核查。（安科生物、华测技术）7、申请豁免披露商业秘密内容的真实性、准确性和完整性。（华谊兄弟）8、近三年是否存在其它有关外汇、金融、海关、环境、劳动保护等重大违法违规行为。八、关于重大资产重组关注程度：25%涉及企业：华谊兄弟、中元华电等8家企业1、同一实际控制人下的重大资产重组涉及资产交易、股权转让等是否公允、完整，不同业务形态重组是否履行必要的程序，相关主体的注销程序是否合法合规。（华谊兄弟、中元华电）2、报告期内发行人受让、出让关联公司全部股权交易的价格公允性和决策程序合法性。（红日药业、银江股份、新宁股份）3、报告期内资产置换行为的原因和背景、账面价值、