建设工程施工合同违约情形和应对处理办法2015.10.16

建设工程施工合同违约情形和应对处理办法一、发包人违约（一）违约的情形，2013版国家示范文本通用条款16.1.1约定了8种情形。（1）因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的；（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；一、发包人违约（3）发包人违反第10.1款〔变更的范围〕第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的；（4）发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的；一、发包人违约（5）因发包人违反合同约定造成暂停施工的；（6）发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的；（7）发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的；（8）发包人未能按照合同约定履行其他义务的。一、发包人违约（二）应对处理办法发包人违约的第一种情形：因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的。通用条款7.3.2发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可。经发包人同意后，监理人发出的开工通知应符合法律规定。监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知，工期自开工通知中载明的开工日期起算。一、发包人违约除专用合同条款另有约定外，因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。发包人应当承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润。1、计划开工日期（一般在招标文件中明确，并在合同协议书第一部分中填写），是计算发包人违约的起算点，时限为90天。一、发包人违约2、监理人应在计划开工日期前7天向承包人发出开工通知，也就是说开工通知书送达日期应向后推迟至少7天为正式开工日期。3、监理人发出开工通知应同时向承包人提供施工许可证，否则承包人有权拒绝开工。4、发包人迟延开工（以计划开工日期计）超过90天，通用条款（7.3.2）约定，发包人应当承担由此增加的费用和延误的工期，并向承包人支付合理的利润。一、发包人违约增加的费用通常应包括实际损失（前期的投入、人员窝工、机械费用、材料积压、现场管理投入等）和合理的利润（预期的利润通常是以承包人迟延期间按进度计划期可完成的工作量中所含的计划利润）。一、发包人违约发包人违约的第二种情形：因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的。按合同约定支付工程款是发包人履行合同最主要的义务之一，合同的约定详见通用条款和专用条款。一、发包人违约通用条款12.2.1预付款的支付按照专用合同条款约定执行，但至迟应在开工通知载明的开工日期7天前支付。预付款应当用于材料、工程设备、施工设备的采购及修建临时工程、组织施工队伍进场等。一、发包人违约发包人逾期支付预付款超过7天的，承包人有权向发包人发出要求预付的催告通知，发包人收到通知后7天内仍未支付的，承包人有权暂停施工，并按第16.1.1项〔发包人违约的情形〕执行。1、有预付款的项目，专用条款12.2.1有三项需填写：①支付比例或金额，②支付期限，③回扣的方式，其中②支付期限通用条款已有约定，尽量填写按通用条款执行。2、通用条款12.2.1中预付款的支付按照专用条款约定执行，但最迟应在开工通知载明的开工日期7天前支付。一、发包人违约3、进度款审核和支付明确详细约定。专用条款中有4项约定需填写：①监理人审查并报送发包人的期限；②发包人审批和签发的期限；③支付的期限；④违约金的计算方法。一、发包人违约对三个期限尽量采用通用条款填写“按通用条款执行”，逾期支付违约金通用条款明确按银行同期同类贷款利率计算，专用条款可另行约定，一般应按目前银行贷款加上浮系数30%计算。一、发包人违约专用条款12.4.4监理人审查并报送发包人的期限：。发包人完成审批并签发进度款支付证书的期限：。发包人支付进度款的期限：。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：。一、发包人违约通用条款12.4.4除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书。发包人逾期未完成审批且未提出异议的，视为已签发进度款支付证书。一、发包人违约发包人和监理人对承包人的进度付款申请单有异议的，有权要求承包人修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的进度付款申请单。监理人应在收到承包人修正后的进度付款申请单及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，发包人应在收到监理人报送的进度付款申请单及相关资料后7天内，向承包人签发无异议部分的临时进度款支付证书。存在争议的部分，按照第20条〔争议解决〕的约定处理。一、发包人违约除专用合同条款另有约定外，发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金。4、2013版引入了①无异议部分临时付款条款，可限制发包人无效拖延付款的制约，②对于发包人审核批复设定了默示机制。一、发包人违约5、竣工结算和尾款支付目前是围绕施工企业的最大障碍，2013版示范文本以2013版《建设工程工程量清单计价规范》、财建【2004】第369号文《建设工程价款结算暂行办法》、法释【2004】第14号文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案建适用法律问题的解释》一、发包人违约系统地规范地明确了竣工结算的审批、支付以及异议程序，规定了发包人的及时审批义务，新增临时付款证书，违约支付双倍利息的规定，以规范工程竣工结算，解决长期存在的拖延结算和欠付工程款纠纷。一、发包人违约通用条款14.2（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。监理人或发包人对竣工结算申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的竣工结算申请单。一、发包人违约发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。一、发包人违约（2）除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。一、发包人违约（3）承包人对发包人签认的竣工付款证书有异议的，对于有异议部分应在收到发包人签认的竣工付款证书后7天内提出异议，并由合同当事人按照专用合同条款约定的方式和程序进行复核，或按照第20条〔争议解决〕约定处理。对于无异议部分，发包人应签发临时竣工付款证书，并按本款第（2）项完成付款。承包人逾期未提出异议的，视为认可发包人的审批结果。一、发包人违约专用条款14.1竣工结算申请承包人提交竣工结算申请单的期限：。竣工结算申请单应包括的内容：。专用条款14.2竣工结算审核发包人审批竣工付款申请单的期限：。发包人完成竣工付款的期限：。关于竣工付款证书异议部分复核的方式和程序：。一、发包人违约注意事项：1、专用条款14.1、14.2中三个时限必须明确约定，通用条款的约定对我们较有利，尽量填写“按通用条款执行”。2、对专用条款14.2异议部分复核的方式和程序可约定“双方在30天内详细核对，协商解决。”3、通用条款14.2.（3）承包人对发包人签认的竣工付款证书有异议的，回复时限为7天，否则为默示认可。此条约定请认真对待。一、发包人违约发包人违约的第三种情形：发包人违反第10.1款〔变更的范围〕第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的。通用条款10.1.(2)取消合同中任何工作，但转由他人实施的工作除外一、发包人违约注意事项：对于取消合同在的任何工作，应先排除发包人自行实施或由其他第三人实施的情形，否则就不是简单的变更行为，而属于发包人违反合同订立时的约定，该行为一方面违反合同约定，二则违反诚实信用，三则有可能涉及直接发包或肢解发包的问题。一、发包人违约建市【2014】118号文《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》中第五条第六款“建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的属于违法发包”。一、发包人违约常州市城乡建设局常建【2015】257号文《关于进一步规范房屋建筑工程施承发包行为的若干意见》中规定“房屋建筑工程施工应以单位工程为最小发包单位，不再划分标段。房屋建筑工程发包全部实行施工总承包，不得将一个单位工程分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专用承包单位”。一、发包人违约目前常州地区的工程招投标已基本取消平行发包的内容，将设计文件不能满足施工要求为前提的部分分部分项工程也只能将其划入专业分包工程暂估价范围。一、发包人违约对专业分包工程暂估价的操作、实施、管理《建设工程工程量清单计价规范》第9.9.4项规定：发包人在招标工程量清单中给定暂估价的专业工程，依法必须招标的，应当由发承包双方依法组织招标选择专业分包人，并接受有管辖权的建设工程招标投标管理机构的监督，还应符合下列要求：一、发包人违约1.除合同另有约定外，承包人不参加投标的专业工程发包招标，应由承包人作为招标人，但拟定的招标文件、评标工作、评标结果应报送发包人批准。与组织招标工作有关的费用应当被认为已经包括在承包人的签约合同价（投标总报价）中。一、发包人违约2、承包人参加投标的专业工程发包招标，应由发包人作为招标人，与组织招标工作有关的费用由发包人承担。同等条件下，应优先选择承包人中标。3、应以专业工程发包中标价为依据取代专业工程暂估价，调整合同价款。一、发包人违约处理方法：1、按照经发包人批准施工总进度计划，编制暂估价项目的合同计划报发包人。2、为避免引起暂估价项目的操作混乱和合同纠纷，应对合同作详细的约定或双方签订补充协议。3、严格执行通用条款10.7.3办理相关的文字依据。一、发包人违约通用条款10.7.3因发包人原因导致暂估价合同订立和履行迟延的，由此增加的费用和（或）延误的工期由发包人承担，并支付承包人合理的利润。因承包人原因导致暂估价合同订立和履行迟延的，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。一、发包人违约发包人违约的第四种情形：发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的。具体合同约定条款详见通用条款8.1、8.3.1、8.5.3。一、发包人违约通用条款8.1发包人供应材料与工程设备发包人自行供应材料、工程设备的，应在签订合同时在专用合同条款的附件《发包人供应材料设备一览表》中明确材料、工程设备的品种、规格、型号、数量、单价、质量等级和送达地点。一、发包人违约承包人应提前30天通过监理人以书面形式通知发包人供应材料与工程设备进场。承包人按照第7.2.2项〔施工进度计划的修订〕约定修订施工进度计划时，需同时提交经修订后的发包人供应材料与工程设备的进场计划。一、发包人违约通用条款8.3.1发包人应按《发包人供应材料设备一览表》约定的内容提供材料和工程设备，并向承包人提供产品合格证明及出厂证明，对其质量负责。发包人应提前24小时以书面形式通知承包人、监理人材料和工程设备到货时间，承包人负责材料和工程设备的清点、检验和接收。一、发包人违约发包人提供的材料和工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定的，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的，按照第16.1款〔发包人违约〕约定办理。一、发包人违约通用条款8.5.3发包人提供的材料或工程设备不符合合同要求的，承包人有权拒绝，并可要求发包人更换，由此增加的费用和（或）延误的工期由发包人承