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第一章立法一、立法释义•1、立法主体•依据宪法、法律或者特别授权享有立法权的国家机关、社会组织、个人等•根据立法主体属于中央还是地方，分为•中央立法主体•地方立法主体•根据立法权的来源不同，分为•法定立法主体•授权立法主体•2、立法制度•包括立法惯例和成文法制度•我国的立法制度由宪法、法律、行政法规和规章确立•3、立法行为•根据立法方式的不同，可分为法的制定、法的认可、法的废止、法的解释、立法监督•根据立法阶段不同，可分为立法准备行为、提出法案行为、审议法案行为、表决法案行为、公布法的行为•4、法律文本•宪法、法律、行政法规、军事法规和规章、地方性法规、自治条例、和单行条例、行政规章、特别行政区法二、立法的历史•1、奴隶制立法•2、封建制立法•3、资本主义立法•4、社会主义立法三、立法的功能•（一）立法的法律功能•1、造法功能•2、定法功能•3、变法功能•（二）立法的社会功能•1、利益分配功能•2、政治变革功能•英国本届联合政府计划推动21项议会立法，其中最重要的包括政治改革的议案以及对进行选举改革实行公投•3、观念启蒙功能•《黑龙江省未成年人保护条例》规定，“父母或者其他监护人应当对未成年子女或者被监护的未成年人的下列不良或者违法行为进行批评、教育、制止和矫正……(九)早恋、非法同居和吸毒、卖淫、嫖娼……”《食品安全法》立法刻不容缓•政府信息应该公开•4、意识形态功能四、立法原则•立法主体在立法时所应当遵循的基本准则和总体要求。•（一）民主原则•1、立法权限划分的民主化•2、立法机关的民主化•3、立法过程的民主化•（二）科学原则•立法主体在立法时应当遵循立法的规律、规则和方法•1、树立实事求是的立法观•2、实行立法工作职业化的制度•3、不断提高立法技术•（三）法治原则•1、权限法定•2、程序法定•3、法制统一•（四）宪法原则•国务院2001年6月6日颁布、2001年11月1日开始施行并沿用至今的《城市房屋拆迁管理条例》与《宪法》、《物权法》、《房地产管理法》保护公民房屋及其他不动产的原则和具体规定存在抵触，•《宪法》规定“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体”。而对劳教对象的处罚则非常简单，劳教委员会（实际是公安机关）一纸决定，就可把人强行关入劳教场所。国务院关于劳动教养的行政法规违反《立法法》规定；也违反了《行政处罚法》和《治安管理处罚法》，应当废除。立法主体一、立法主体的概念立法主体是根据宪法、法律规定或宪政惯例，有权制定、修改、补充、废止各种规范性法律文件及认可法律规范的国家机关、社会组织、团体和个人1、立法主体的权力来源既包括根据宪法、法律的规定而享有立法权的主体，也包括根据宪政惯例有权制定普遍社会约束力的规则的主体2、根据法律规定有权参与其中某一立法程序的主体根据我国宪法、立法法的规定，享有立法权的主体有：全国人民代表大会，全国人民代表大会常务委员会，国务院，国务院各部、委、局、直属机构，省、自治区、直辖市以及较大的市的人民代表大会及其常务委员会，省、自治区、直辖市以及较大的市人民政府，民族自治地方（包括自治区、自治州、自治县）的人民代表大会，特别行政区立法机关。二、不属于立法主体范围的特定主体1、立法机关办事机构工作人员、立法助理2、法学研究人员3、利益集团三、立法机关（一）立法机关的起源和沿革（二）立法机关的结构1、立法机关的院制两院制一院制2、委员会（三）立法机关的功能立法功能监督功能代表功能四、国家元首（一）国家元首的设置（二）国家元首的职权1、召集及解散立法机构2、公布法律五、行政机关（一）总统制的行政机关1、总统具有立法倡议权2、总统发布命令权（二）内阁制的行政机关1、通过立法提案权影响议会立法2、控制议会审议法案的议程3、行使授权立法权（三）议行合一制的行政机关（四）委员会制的行政机关六、司法机关（一）通过司法审查判定法律的合宪性1、美国式的普通法院审查模式2、德、意的宪法法院审查模式（二）创制判例法（三）运用法律解释权创制事实上的法律规则（四）向立法机关提出法案七、公民（一）公民在立法中的地位公民直接立法——理想的立法形式代议制立法——可行的立法形式（二）公民作为立法主体行使的立法权立法倡议权、立法创制权与复决权立法权一、立法权的概念由特定的国家机关行使的，旨在制定、认可和变动规范性文件的权力1、立法权是国家权力体系中的一种权力2、立法权是综合性的权力体系3、立法权具有法律性二、立法权的分类1、中央立法权与地方立法权2、权力机关的立法权、行政机关的立法权、司法机关的立法权3、职权立法权与授权立法权《学位管理条例》第十九条本条例的实施办法，由国务院学位委员会制定，报国务院批准。近日，河北省高院通过《人民法院量刑指导意见(试行)实施细则》中规定：被告人亲属举报被告人犯罪，提供被告人隐匿地点或带领司法人员抓获被告人，以及有其他协助司法机关侦破案件、抓获被告人情形的，可以酌情减少被告人基准刑的20%以下。4、明示立法权与默示立法权三、立法权的归属与行使立法权归属于人民，由人民委托代议机关行使立法权？行政机关享有立法职权司法机关也拥有立法职权的现实条件下，如何看待三权分立的理论？1、理论的抽象与现实的丰富、理论的纯粹性与现实的复杂性、理论的基本框架及其设计的基本精神2、行政机关、司法机关等其他立法主体享有立法权力的附属性3、立法权是整体权力四、议会立法权与行政立法权（一）议会立法权（二）行政立法权（三）议会立法权与行政立法权的关系1、行政立法权来自于议会立法权的授权（英国、美国）2、行政立法权、议会立法权均来自于宪法的授权，有各自授权范围（法国）3、宪法对议会立法权与行政立法权都加以确认，但对行政立法权的行使则限于法律的授权（德国）五、我国权力机关的立法权限（一）中央权力机关的立法权限1、国家立法权2、专有立法权《立法法》第八条下列事项只能制定法律：(一)国家主权的事项；(二)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；(三)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；(四)犯罪和刑罚；(五)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；(六)对非国有财产的征收；(七)民事基本制度；(八)基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；(九)诉讼和仲裁制度；(十)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。（二）地方权力机关的立法权限1、执行性立法权2、地方立法创制权3、地方先行立法权4、自治条例或单行条例的立法变通权六、我国行政机关的立法权限（一）行政法规的立法权限1、为执行法律的规定需要制定行政法规的事项2、国务院行政管理职权的事项，但属于国家专属立法权的事项除外3、法律授权国务院作出规定的事项国务院可以依据法律授权，对税收的开征、停征及减税、免税、退税、补税作出规定。4、全国人大及其常务委员会特别授权国务院规定的事项（二）部门规章的立法权限法律或国务院行政法规、决定、命令规定各部、各委员会、直属机构作出规定的事项为执行法律或国务院行政法规、决定、命令的规定需要制定规章的事项（三）地方政府规章的立法权限为执行法律或国务院行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项属于本行政区域的具体行政管理事项七、中央立法权与地方立法权1、我国中央与地方立法权力划分体制的产生与发展2、中央与地方立法权力优化配置的基本原则法制统一原则发挥中央和地方两个积极性的原则原则性和灵活性相结合的原则八、授权立法权（一）授权立法权行使的类型1、最高权力机关的授权全国人大对其常委会的授权最高权力机关对国务院的特别授权最高权力机关对经济特区的特别授权2、国务院行政法规授权3、国务院部门规章授权4、地方性法规授权5、地方政府规章授权（二）授权立法的位阶代理说立法权转移说（三）授权立法存在的弊端1、授权立法主体的授权对象非常混乱2、授权立法超出授权范围请思考下列授权格式的缺陷多数法律、法规授权的一般格式“本法实施细则，由某某机关制定”、“某某机关根据本法制定实施细则，报某机关批准后实施”1985年4月，第六届全国人大常委会三次会议，作出特别决议，授权国务院对有关经济体制改革和对外开放开庭的问题于必要时，可根据宪法，在同有关法律和全国人大及其常委会有关决定的基本原则不相抵触情况下制定、颁布、实施暂行规定或者条例，并报全国人民代表大会常委会备案3、授权法律规范缺乏明确的授权标准（四）我国授权立法权制度的完善1、授权主体方面的限制2、授权对象的限制3、对授权目的、内容、范围、程序等进行限制4、对转授权的限制被授权机关不得将该项权力转授给其他机关九、立法变通权（一）立法变通权的概念所谓立法变通权是指经济特区的人民代表大会及其常委会、民族自治地方的自治机关的人民代表大会根据本地方政治、经济文化特点制定，在本行政区域内适用的并且与法律或行政法规有不一相致的内容的规范性法律文件的权力《立法法》第六十六条自治条例和单行条例可以依照当地民族的特点，对法律和行政法规的规定作出变通规定，但不得违背法律或者行政法规的基本原则，不得对宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作的规定作出变通规定。第八十一条自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。（二）立法变通权的类型1、经济特区的立法变通权2、民族自治地方的自治条例和单行条例的立法变通权（三）立法变通权的限制1、自治条例、单行条例、经济特区法规不得违背法律或者行政法规的基本原则2、自治条例、单行条例不得对宪法和民族区域自治法作出变通规定，经济特区法规不得对宪法作出变通规定3、自治条例、单行条例不得对其他有关法律、行政法规就民族区域自治地方所作的规定作出变通规定，经济特区法规不得对其他有关法律、行政法规就经济特区所作的规定作出变通规定（四）对行使立法变通权的监督1、批准2、备案3、审查4、撤销立法行为一、法的制定（一）法的制定（二）法的制定的类型1、规划型制定与应急型制定2、首创型制定与改进型制定3、法典的制定与非法典的制定二、法的修改（一）法的修改的概念（二）法的修改的方式1、全面修改、部分修改和个别修改2、明示修改和默示修改3、同位修改与错位修改4、变更、删除和补充（三）法的修改的制度1、法的修改的主体2、法的修改的权限3、法的修改的程序三、法的废止（一）法的废止的概念（二）法的废止的方式1、明示废止2、默示废止（三）法的废止的制度1、法的废止的主体2、法的废止的权限3、法的废止的程序四、立法解释（一）立法解释的概念享有立法权的国家机关依照法定的权限和程序对法律文本的意义的解释（二）立法解释的作用明确规则的具体含义补充法律规定全国人大常委会立法解释的任务有以下三方面：第一、法律的规定需要进一步明确具体含义的第二、法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的第三、解决司法解释之间的冲突（三）立法解释的程序1、立法解释的提出2、拟定法律解释草案3、审议法律解释草案4、表决通过5、公布（四）立法解释的效力1、效力等级的同等性2、空间效力、对象效力与法本身效力的同等性3、时间效力上的从属性及无害追溯性4、立法解释的效力高于司法解释、行政解释（四）立法解释的技术1、立法原意理解的可能性2、立法原意把握的依据：立法的原始记录要把握立法的真实意图，必须