搜索
第一章绪论法学的概念法学的研究对象法学体系法学历史法学研究方法第二章法理学一、法学的概念（一）法学的词源及其演变1、西文中的法学拉丁文JurisprudentiaJusProvidere公元前451-450罗马公布《十二表法》公元2世纪在罗马、13世纪在欧洲流传JurisprudenceScienceoflaw（19世纪）2、汉语言中的法学“刑名法术之学”“刑名之学”（二）法学的定义1、西方法学定义的演变·古代：法学是神事和人事之知识，正与不正之学问。（乌尔比安公元160---228）·近代：法学者，从正义而生活之学科也。（格劳秀斯1583--1645）法学者，权利之学也。（莱布尼兹1646--1716）·现代：法学是以法为研究对象的各种学问的总称。2、中国法学法学定义的演变1）旧中国法学定义·法学是以法律现象为研究对象之学。·法学者，研究关于权利义务之系统的、一般的及合理的学科也。2）新中国关于法学的定义·法学是专门研究国家和法的科学。·法学是专门以法律现象及其规律为研究对象的知识和学科的总称。二、法学研究对象（一）法学以法律现象为表层研究对象法律现象的内容：法的产生、存在和运作的各种表现形式。1、静态现象：1）法的产生现象2）法如何存在：宏观方式微观方式2、动态现象：法制定后的作用即：法的适用、遵守、监督以及法与其他社会现象的联系。（二）法学以研究法规律为深层对象三、法学体系（一）法学体系的概念法学体系，亦称法律科学体系或法学理论体系，他是在一定法学思想和原则指导下，由所属的各个分支学科构成的一个有机联系、相互制约的统一整体或系统。（二）法学体系结构1、理论法学：一般原理、价值、运行、法治国家理论2、应用法学：国内部门法学、国际交往中的规则、外国法学3、法律史学：思想史、制度史4、比较法学5、边缘法学四、法学历史（一）西方法学历史1、西方法学历史发展过程（７个阶段）·古希腊罗马时期（罗马法RomanLaw）·中世纪神学统治下的时期·13----14世纪文艺复兴时期的法学·17世纪开始的资产阶级革命时期的法学·18世纪末、19世纪初资产阶级制度确立时期的法学·20世纪的法学·20世纪中后期（西方法学的振兴时期）（1）王政时期（前8世纪-前6世纪）氏族的习惯（习惯法）（2）共和国前期（前６世纪-前3世纪）由习惯法向成文法的转变（12表法）（3）共和国后期（前3世纪-前1世纪）罗马市民法与万民法形成时期（4）帝国前期（前1世纪-公元3世纪）法学家活动日益加强时期（5）帝国后期和查士丁尼法典编纂时期（公元3世纪-6世纪中叶）五大法学家：盖尤斯（法学阶梯）（约130-180）帕比尼安（约140-212）乌尔比安（约170-228）保罗（----222）莫迪斯蒂努斯（-224）罗马法（公元6世纪编纂）《查士丁尼法典》《法学阶梯》《学说汇编》《查士丁尼新律》２、西方法学流派的介绍１）实证法学派：规律不能被认识，只承认经验事实或经验现象。◎社会法学派◎分析法学派２）自然法学派◎古代自然法学派◎中世纪自然法代表人物：托马斯·阿奎那◎古典自然法学派◎新自然法学派马里旦罗尔斯自然法学派主要观点：政治、法律乃至经济的发展应遵循一定的价值原则，强调法的价值取向；法的公平、正义、理性；实在法（人定法）应服从自然法（应然法），服从公平、正义等根本理念。实证法学派主要观点：研究“确实存在的”东西，追求“确实存在”的知识。否认有先验的理念存在。严格分开“实际上是这样的法律”和“应当是这样的法律”；否认法律和道德之间的必然联系。五、法学的研究方法（一）价值分析方法（二）社会调查方法（三）逻辑分析方法（四）历史研究方法（五）比较方法（一）价值分析方法根据一定的价值标准对特定的研究对象进行价值分析，设立法的理想模式或提供改革方案。举例：限制小排气量汽车上路的规定”正面价值：负面价值：（二）社会调查的方法一位波兰社会学家问：红灯时，周围没有汽车，是否会过马路。不：80%，偶尔这样做20%。为什么服从秩序？3%说他们怕罚款，32%说他们喜欢秩序，其余认为是习惯。（三）逻辑研究的方法从原有的概念或规则中推导出新的规则，从法律自身去研究。◎举例：禁止堕胎讨论题：羚羊与人哪个更重要《野生动物保护法》就该案及法律的相关规定分别采用价值的与逻辑的方法分析（四）历史研究的方法通过对历史的纵向考察，划出一个曲线，为立法者提供一个参考。（五）比较的方法参考书目：·《法理学》张文显高等教育、北大出版社·《法学导论》卓泽渊法律出版社·《法理学基本范畴研究》张文显政法大·《法治：理念与制度》高鸿钧政法大学·《法哲学论》吕世伦人大出版社·《法治理想国》周天玮商务印书馆·《法律的起源》周长龄公安大学出版社·《法律是什么》刘星中国政法大学出版社·《国际法引论》王铁崖北大出版社·各种法学原著：《论法的精神》《政府论》《社会契约论》·《西方法学名著提要》李龙江西人民出版社·报纸刊物有关文章，特别是《法学研究》《中国法学》·我国宪法、刑法、民法通则、婚姻继承法第二章法的概念第二章法的概念第一节法的词源第二节法的特征第三节法的本质第四节法的作用第一节法的词源一、西文法的词源法法律Latin:Lus权利LexFrench:Droit正义Loi规则German:Recht公平Qusetz二、中文法的词源刑法律夏朝：《禹刑》“夏有乱政而作禹刑”罪名：昏、墨、贼五刑：墨、劓、剕、宫、大辟商朝：《汤刑》刑罚：炮烙刑、醢刑、脯刑、流刑、徒刑民事法律制度：确立了嫡长子继承制一夫一妻制西周：殷彝、遗训、礼、吕刑礼：抽象的精神原则：父慈子孝兄友弟恭夫义妇从具体的礼仪规范：吉凶军宾嘉夏、商、西周的法律的适用处于秘密状态下，“刑不可知，威不可测”。并且在西周时，礼有差等，刑有差别。春秋中后期，新兴地主阶级提出用平之如水的法取代深不可测的刑中国历史上第一部初具规模的成文法典《法经》李悝编写，其体例为：盗、贼、网、捕、杂、具灋法的词源首先从词源上看，英文的lａw有规律、权利、正义的意思。汉字＂法＂的古体是＂灋＂，这个字由三部分构成：氵，廌（音zhì），去。《说文解字》廌部曰：“灋，刑也。平之如水，从水；廌所以触不直者去之，从廌、去。”这个“廌”是什么意思？《论衡．是应》曰：“觟豸者，一角之羊也，性知有罪。皋陶治狱，其罪疑者令羊触之，有罪则触，无罪则不触。”这里的“觟豸（音xièzhì）”又叫“獬斛（音xièhú）”，与“廌＂同义，都是指一种独角神兽图片资料（獬豸）商鞅改法为律：均布，调音的工具。范天下不一而归于一。意义：废除贵族特权，世卿世禄制清末民初，法律一词被合用。刑：杀头、惩罚法：公平、罚罪律：普遍约束、规范三、中西文法的比较相同点：公正、正义不同点：中国刑西文权利规则原因：观念的形成与社会物质生活条件密不可分。权利：是一种可能的利益、好处、资格。权力：政治上的强制力量，责任范围内的支配力量。第二节法的特征一、法是调整行为的yzts规范对行为的概括性调整；具有严密的逻辑结构，可以反复使用；对人的行为具有明确指引性。二、法是由国家专门机关制定、认可的社会规范，具有普遍拘束力。三、法采取权利义务双向调整机制四、法具有程序性五、法的实施以国家强制力为后盾第三节法的本质一、法是统治阶级的意志（阶级性）二、法是统治阶级的国家意志（国家意志性）三、法以物质生活条件为基础（物质制约性）生产方式权利要求社会认可习惯权利国家认可注意：法的主观性与客观性法的阶级性与社会性法的概念法是由国家专门机关创制的，以权利义务为调整机制并通过国家强制力保证的调整行为关系的规范。它是意志与规律的结合，是统治阶级统治和管理社会的手段，它应该是通过利益调整从而实现社会正义的手段。法与法律的区别法律广义：与法相同狭义：国家立法机关按照法定程序制定、颁布的规范性法律文件。（人大制定）第四节法的作用一、概念与分类法对人的行为以及社会关系发生的影响。整体作用和局部作用（作用的范围）预期作用与实际作用（立法的预期目的与实际效果）积极作用与消极作用（作用的正、负面影响）规范作用和社会作用（对人的行为的作用和社会关系的作用二、规范作用指法对人的作用，属于手段性质的作用。（一）指引作用（二）评价作用（三）预测作用（四）教育作用（五）强制作用二、法本身的作用强制作用教育作用预测作用评价作用指引作用规范作用（一）指引作用1、个别指引与规范指引2、确定的指引与有选择的指引特点：公正、客观、稳定3、法律发挥指引作用的条件？内容明确可操作性强连续性与稳定性良好的法制环境（二）法的评价作用法律规范中后果的存在，为人们的行为提供了一种评价标准，具有判断、衡量人们行为的作用。特点：内容明确可操作性强连续性与稳定性（不以人的意志为转移，具有更大的合理性）（三）预测作用由于法律的存在，人们可以预先知道人们相互间将如何行为。对自己和相对人行为的预测。否定性后果的预测肯定性后果的预测条件：法律的稳定性、实效性强（四）教育作用指法作为一种权威的价值判断对人们所起到的是非善恶的教育作用。教育作用是对一般人的。（五）强制作用指对于违法者所采取的强制措施。三、f社会作用（一）维护阶级统治保障本阶级的统治，调整本阶级与被统治阶级其与同盟者之间的关系。（二）秩序公共事务法维护人类基本生活条件、确认技术规范等方面的社会公共事务管理的作用。思考题：1、法的概念、基本特征、本质2、法的规范作用和社会作用四、法的作用的局限性（一）对法的作用的错误认识1、法律虚无主义2、法律万能论（二）法的作用的局限性1、作用领域的局限性2、法律本身具有抽象性3、法的实施需要外在的环境第二章法律规范与法律体系第一节法的要素第二节法律体系与法律部门第三节当代中国的法律体系第一节法的要素法的要素含义及构成法律规则法律原则与法律概念一、法的要素含义及构成法的要素是指法律作为一个系统，其基本的组成部分或因素。规则、原则、概念二、法律规则（一）法律规则的概念法律中明确赋予一种事实状态以法律意义的一般性规定。（二）法律规则的逻辑结构假定：适用规则的前提条件。处理（行为模式）：具体要求人们作什么或禁止作什么。法律后果：遵守或违反行为模式的法律反应。肯定后果、否定后果刑法：航空人员违反规章制度，致使发生重大飞行事故，造成严重后果的，处3年以下有期徒刑或拘役。造成飞机坠毁或人员死亡的，处3年以上7年以下有期徒刑。担保法（23条）保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。注意区别法律规则与法律条文1、法律条文是一种事实存在，规则是一种逻辑存在；2、一个法律条文不一定包括一个完整的法律规则。（三）法律规则的种类1、权利规则、义务规则、复合规则2、强行性规则和任意性规则3、确定性规则、委任性规则、准用性规则4、调整性规则与构成性规则已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。（要求他人作什么）财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押。（本人可以作什么）（本人可以不作什么）抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。（禁止他人作什么）同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任。保证人都负有担保全部债权实现的义务（作为义务）第四十二条中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。第四十六条中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。三法律原则与法律概念（一）法律原则概念：可以作为众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理、准则。法律原则的种类：基本原则与具体原则、公理性原则与政策性原则、实体性原则与程序性原则。功能：法律制定与实施中的指导作用。例如：准确理解规则、补充法律规则的不足，发展法律。（二）法律概念1、含义：在法律上对各种事实进行概括，抽象出他们的共同特征而形成的权威性范畴。例如：担保法第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务