律师实务文书.

1第七章律师实务文书学习目标和重点【学习目标】1．了解律师实务文书的分类，支付令申请书、公示催告申请书、宣告失踪申请书、宣告死亡申请书、法律意见书、律师见证书、收养协议书的概念、功能、结构和内容。2．明确律师实务文书的概念和功能，民事上诉状、反诉状、民事再审申请书、刑事答辩状、刑事申诉书、行政上诉状、强制执行申请书、民事授权委托书、遗嘱的概念、功能、结构和写作内容。3．掌握民事起诉状、民事答辩状、刑事自诉状、刑事上诉状、行政起诉状、行政答辩状的概念、功能、结构、写作内容和方法,并做到能用会写。【学习重点】1．民事起诉状2．民事答辩状3．刑事自诉状4．刑事上诉状5．行政起诉状6．行政答辩状第一节律师实务文书概述一、律师实务文书的概念、功能。（一）律师实务文书的概念：律师实务文书是指律师在开展业务活动过程中，根据事实和法律规定，制作和使用的具有法律意义的各种法律文书的总称。（二）律师实务文书的功能。律师制作实务文书，是从法律上帮助当事人，维护当事人合法权益的一种重要工具。通过制作文书，把当事人的意志用文字的形式表达出来，既为当事人进行诉讼提供了依据和凭证，也为司法机关正确审理案件提供了有利条件。因此，律师制作实务文书具有重要的实际意义，主要表现在以下几个方面：1．有利于维护当事人的合法权益；2．有利于诉讼程序的顺利进行；3．有利于宣传社会主义法制；4．有利于完整地记录全部诉讼和非诉讼法律活动。二、律师实务文书的分类司法实践中，律师实务文书范围广泛，种类繁杂，内容也各不相同。根据不同的标准，可以进行不同的分类。（一）按照文书的性质划分根据文书性质的不同，可以分为诉讼文书和非诉讼文书。诉讼文书是指律师参与诉讼活动制作的法律文书，如诉状类文书、代理词、辩护词等。非诉讼文书是指律师参与非诉讼法律事务活动制作的法律文书，如出具的律师意见书、代书遗嘱、代签的合同等。2（二）按照文书的用途划分根据文书的用途不同，可以分为律师代写的文书和律师自用的文书两大类。律师代写的文书是指律师根据委托人的委托，代替委托人书写的相应法律文书，如起诉状、答辩状、申请书、合同等。律师自用的文书是指律师接受当事人的委托，作为代理人或辩护人参加诉讼而书写的法律文书，如辩护词、代理词等。（三）按照文书的主体划分根据文书制作的主体不同，可以分为律师文书和律师事务所文书两类。律师文书是指以律师的名义制作并使用的文书，如辩护词、代理词等。律师事务所文书是指以律师事务所的名义制作并使用的文书，如为犯罪嫌疑人提供帮助委托协议、律师会见在押被告人专用介绍信等。第二节诉状类文书一、重点学习文种：（一）民事起诉状、上诉状、答辩状；（二）刑事自诉状、上诉状、答辩状；（三）行政起诉状、上诉状、答辩状；（四）强制执行申请书二、比较阅读民事诉状类文书的概念。文种概念民事起诉状是指公民、法人或其他组织，因自己的民事权益受到侵害或者与他人发生民事争议，为维护自己的合法权益依据事实和法律，按照法定程序，向人民法院提起民事诉讼时制作并使用的法律文书。民事上诉状是指民事诉讼当事人不服人民法院第一审判决或裁定，在法定上诉期限内，向上一级人民法院提起上诉，请求撤消、变更原审裁判或请求重新审理的诉讼文书。民事答辩状是指民事诉讼的被告或被上诉人针对民事起诉状或民事上诉状的内容，针对原告提出的诉讼请求或上诉人提出的上诉请求作出答复，并依据事实和理由进行辩驳的法律文书。三、析读“民事起诉状”“民事上诉状”“民事答辩状”的结构、内容和写作方法3结构民事起诉状民事上诉状民事答辩状首部1．标题：文书名称2．当事人的基本情况。1．标题：文书名称2．当事人的基本情况。1．标题：文书名称2．答辩人的基本情况。3．案由。正文1．诉讼请求。2．事实与理由。3．证据和证据来源，证人姓名和住址。1．上诉请求。2．上诉理由。1．针对事实不实进行反驳。2．针对适用法律不当进行反驳。尾部1．致送机关名称2．附项3．署名和日期1．致送机关名称2．附项3．署名和日期1．致送机关名称2．附项3．署名和日期【写作要点提示】（一）首部1．标题毋需单位名称和编号。2．当事人的基本情况应该依次写明，起诉状和上诉状中包括原告和被告双方，而答辩状只写答辩人一方。（二）正文1．关于诉讼请求：必须明确具体。2．关于证据：作为正文的一部分，分条列项写明。3．关于小标题：应将正文部分的“诉讼请求、事实与理由、证据和证据来源，证人姓名和住址”作为小标题居中而写。（三）尾部1．附项：其位置写于致送单位之下、署名之前。2．署名：身份＋姓名案例写作训练（一）案例材料1.请根据下列材料拟写一份民事起诉状。孙杰（男，1940年8月21日生于××省××县，系××公司退休干部，住××公司宿舍楼×栋×单元×号），与孙小林（男，1979年5月3日出生于××省××县，系××制药厂工人，住××市××街×楼×号）原系叔侄关系，1996年8月，孙杰经孙小林的父母请求，在办理了相关手续后，收孙小林为养子。同年9月1日，孙杰将孙小4林的户口由原籍××省××县××乡××村转至××市，并为孙小林找了工作。孙小林先后在××公司和××制药厂当工人。孙杰与孙小林的养父子关系确定后，在其后的日常生活中，孙小林将自己每月1000余元的工资全部交给孙杰，孙杰则每月给孙×林200元零花钱，还给孙小林购买衣服、鞋子等物。相互照顾，关系一直较好。1990年5月以后，由于孙杰与孙小林在孙小林的婚姻问题上存在分歧，双方产生了一些矛盾。1999年8月，孙小林在其制药厂分得一间房子后便搬出了孙杰家，自此孙小林不再将工资交给孙×杰，只是在节假日去看看孙杰，通常还买些食品。孙杰也不再给孙小林零花钱。2001年3月，孙杰因病住院。由于孙杰正与其妻闹离婚，无人照顾，孙小林虽与孙杰有了矛盾，但还是在单位请了假到医院照顾孙杰，其间还买了食品和生活用品。2001年10月上旬，孙杰与孙小林因孙小林的婚姻问题发生了激烈争吵，孙杰声称孙小林结婚时将不给孙小林任何资助。孙小林非常生气，便于2001年10月23日晚与其生母一道趁孙杰出去散步的机会将孙杰买来仅二个月价值4000余元的松下牌彩电一台搬走，想以此作为孙杰对自己结婚不予资助的一点补偿。孙杰发现后大为不满，在要孙小林归还电视机未果的情况下，聘请××律师事务所律师王××担任其代理人，于2001年11月2日向××市人民法院起诉，要求解除与孙小林的养父子关系，并让孙小林归还电视机。（二）文书写作格式与例文【“民事、行政起诉状”之格式一】民事、行政起诉状（公民提起民事、行政诉讼用）原告（依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址）被告（依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址）（参考例文）：民事起诉状原告孙杰，男，1940年8月21日生，汉族，××省××县人，××公司退休干部，住××公司宿舍楼×栋×单元×号。被告孙小林，男，1979年5月3日生，汉族，××省××县人，××制药厂工人，住××市×街×楼×号。原告之养子。以上为首部，内容包括：标题；当事人的基本情况等。诉讼请求5（参考例文）1.要求解除与被告孙小林的养父子关系。2.要求判决被告孙小林归还电视机。…事实与理由…（参考例文）我和被告孙小林原系叔侄关系，1996年8月，经被告孙小林的父母请求，在办理了相关手续后，收被告孙小林为养子。同年9月1日，我将被告孙小林的户口由原籍××省××县××乡××村转至××市，并为被告孙小林找了工作，被告先后在××公司和××制药厂当工人。自从与被告孙小林的养父子关系确定后，日常生活中，被告孙小林将自己每月工资全部交给我，我则每月给其200元零花钱，还为其购买衣服、鞋子等物。相互照顾，关系一直较好。1990年5月以后，由于双方在被告的婚姻问题上存在分歧，产生了一些矛盾。1999年8月，被告孙小林在其制药厂分得一间房子后便搬出了我家，自此孙小林不再将工资交给我，我也不再给孙小林零花钱。2001年10月上旬，被告因其婚姻问题与我发生激烈争吵。2001年10月23日晚，我出去散步，被告趁此机会，与其生母一道将我买来仅二个月，价值4000余元的松下牌彩电一台搬走。上述事实表明，自己与被告属养父养子关系，但被告却自1999年8月起就不再将工资交给自己，未尽赡养义务，而且被告还于2001年10月23日晚趁原告出去散步之机将原告价值4000余元的一台彩电搬走，侵犯了原告的财产权，双方养父子关系已无法维持。请求法院判令解除自己与被告的收养关系，并让被告将电视机归还给原告。…证据（参考例文）证据和证据来源，证人姓名和住址1、邻居李××证言，孙杰提供。李××住址：××公司宿舍楼×栋×单元×号。2、证人张××，住址：××公司宿舍楼×栋×单元×号。3、证人王××，住址：××公司宿舍楼×栋×单元×号。为使纠纷得到解决，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第109条之规定，向你院提起诉讼，请依法判决。……以上为正文，内容包括：诉讼请求；事实与理由；证据。此致××××人民法院6附：本诉状副本×份起诉人×××××××年××月××日以上为尾部，内容包括：致送机关名称；附项；发文日期和署名用印。此致××市人民法院附：本诉状副本1份；证据材料3份。起诉人：孙杰二OO一年十一月二日民事答辩状【案情材料之一】请根据下列材料拟写一份民事答辩状，案情如下：刘××与李××夫妻生育长子刘×山和次女刘×兰二人。1976年长子刘×山娶齐×云为妻。1982年刘×山因公死亡，1983年刘××病逝，遗有祖传房产5间。此后李××与长媳、次女一家三口共同生活。1984年次女刘×兰出嫁，1993年底，李××病逝，长媳齐×云为之操办丧事。1994年4月，刘×兰以齐×云虐待婆婆，对婆婆未尽赡养义务为由提起诉讼，要求判决被告齐×云对原告祖传房产不享有继承权；判决原告刘×兰为祖传房产唯一继承人；并要求判决被告承担全部诉讼费用。一、写作格式民事、行政答辩状答辩人（依次写明姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址）因（写明涉讼的原告姓名及案由）一案，提出答辩如下：以上为首部，内容包括：标题；当事人的基本情况等。…（…参考例文）民事答辩状答辩人：齐×云，女，46岁，汉族，××省××市人，住××市××区××路46号。因原告刘×兰诉我继承纠纷一案，提出答辩如下：一、我对公婆尽了主要的赡养义务，依法有权继承遗产。7我于1976年嫁到刘×山家后，就承担了家中的主要家务。1982年和1983年丈夫、公公相继去世，使我精神受到严重的打击。由于当时婆婆年老体弱，小姑刘×兰尚在年幼，需人照料，由我操持起繁重的家务，使一家三口和睦相处、生活美满。1984年原告出嫁后，我与婆婆相依为命，对婆婆照顾周到。为了使婆婆能安度晚年，我一个人承担了全部家务，包括房屋的修缮等重体力劳动。由于不忍婆婆一人独立生活，我一直守寡未嫁。1993年底，婆婆病逝，是我操办的丧事。这些都有××路居委会可以证明。原告在起诉状中诬告我虐待婆婆，对婆婆未尽赡养义务，与事实完全不符。根据《中华人民共和国继承法》第12条的规定，丧偶的儿媳对公婆尽了主要赡养义务的，应同样作为第一顺序继承人，有权继承公婆的遗产。二、我与原告应以平等的份额继承遗产。在继承遗产的份额上，我与原告应继承平等的份额。因为我对公婆尽了主要的赡养义务。事实和理由已如上述。原告虽与我同为第一顺序继承人，但原告自出嫁后，虽然也有时来探视父母，但并未尽侍奉老人的责任，特别是我公公去世后，婆婆主要由我俸养。原告只是每周去看望一次老人。因此，根据事实和法律，我与原告在遗产份额上应完全相等。这样对原告已是有所照顾了。原告无端否定我的继承权，实属非法，也有悖情理。以上答辩意见，请法庭予以考虑。以上为正文，内容包括：针对事实不实进行反驳；针对适用法律不当进行反驳。此致××××人民法院附：本诉状副本×份答辩人×××××××年××月××日以上为尾部，内容包括：致送机关名称；附项；发文日期和署名用印。此致××市××区人民法院答辩人齐×云199×年×月×日附：本答辩