25第三章合伙企业法

思考李平、李亮和李光为明星合伙企业的合伙人。三人各出资3万元，并按出资比例承担盈亏。由于经营不善，严重亏损，欠债权人12万元贷款无法偿还，债权人向李平、李光主张债权时，他们以企业已破产解散拒绝偿还；债权人向李亮主张全部债权时，李亮以合伙协议约定按出资比例承担盈亏为由，只偿还了自己应承担的份额，即4万元。思考：1、上述合伙人的理由是否合法？为什么？2、合伙企业的债务应如何承担？不合法，合伙人之间承担连带责任，债权人向任何一个人主张债权，该债务人必须清偿全部债务。一、合伙企业概念和特征是指在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营，共享收益，共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙人订立合伙协议共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险非法人，无限连带责任第三章合伙企业法T博士无限连带责任合伙企业的财产和合伙人的财产并没有完全分离，因此不能像法人那样独立地承担民事责任，而是由全体合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。1）合伙企业财产不足以清偿其债务时，合伙人应以其出资之外的财产（自己的个人财产）清偿债务。2）每一个合伙人对合伙债务都负有全部清偿义务，债权人可向任何一个合伙人要求全部偿还。合伙企业法1997年2月3日通过，2006年8月27日修订通过。2007年6月1日施行。合普通合伙企业（普人无限连带责任）伙特殊普通合伙企业企业有限合伙企业（有人有限责任）（一）有限合伙1、2—50合伙人至少有一个普通合伙人仅有有人应解散，仅有普人转为普通合伙企业2、名称中应当标明“有限合伙”字样。3、有限合伙企业协议（有人不执行合伙事务）4、认缴或实缴出资（有人不得劳务出资）有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额出资不足：补缴+违约一人或数个合伙人故意或重大过失，无限（连带）责任+其他合伙人有限责任。非故意或重大过失，全体合伙人无限连带。特殊普通合伙企业合伙人按照法律特别规定承担责任的普通合伙企业，主要是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。如：会计师事务所、律师事务所=65://走近中国律师以案说法A、B、C三名注册会计师各出资50万元，设立了甲特殊普通合伙会计师事务所，明确合伙损益由三人平分。2009年甲所净资产达300万元，12月份，A在一项受托审计业务中发生重大过失，致使合伙企业承担500万元的债务。试分析：(1)此债务应如何承担？(2)若合伙企业500万元的债务并非A故意或重大过失造成，此债务又如何承担？【解析】•(1)先以合伙企业净资产300万元偿还，不足的200万元由A以个人的其他财产偿还。B、C无须偿还。同时，A还应当按照合伙协议的约定赔偿由此给合伙企业造成的损失。•(2)若此债务并非因A故意或重大过失造成，则先以企业净资产300万元偿还，不足的200万元由A、B、C三人承担无限连带责任，即以三人个人的其他财产偿还。三、普通合伙企业与独资企业的异同1、共同点1）投资人对企业债务都承担无限责任2）都以营利为目的，具有独立的经营主体资格3）设立条件低，程序较简单2、不同点1）出资人数不同2）出资人身份不同3）企业财产性质不同4）经营方式及决策权行使的复杂程度不同5．有限合伙人对合伙企业的债务（）2011.10p52A．以认缴的出资额为限承担责任B．以实缴的出资额为限承担责任C．以个人的财产为限承担责任D．以家庭的财产为限承担责任A真题显现16．下列关于合伙企业表述正确的是（）2004.4A．合伙企业是法人B．合伙企业的普通合伙人对合伙企业的债务承担有限责任C．自然人作为合伙企业的合伙人应具有完全民事行为能力D．合伙企业的合伙人只能以实际缴付的货币出资C真题显现四、简答题（本大题共5小题，每小题6分，共30分）2004.437．简述合伙企业与个人独资企业的区别。P52-54真题显现3．甲、乙、丙三人成立一合伙企业，协议约定甲、乙各出资人民币10万元，丙以劳务出资，折合人民币5万元，由于甲、乙无时间管理企业，于是丙自然成为合伙企业的执行人。下列正确的表述是()2013.10A．甲、乙、丙三人均为普通合伙人，但甲、乙不是执行人，因此对外不能代表合伙企业B．甲、乙二人为普通合伙人，丙是有限合伙人，但甲、乙不是执行人，因此对外不能代表合伙企业C．甲、乙不执事，是有限合伙人，丙以劳务出资是普通合伙人D．甲、乙虽不执行合伙企业的事务，但是普通合伙人，对外具有代表合伙企业的权利A真题显现三、名词解释题（本大题共4小题，每小题3分，共12分）2008.10P4932.合伙企业真题显现3．普通合伙人对合伙企业的债务承担（）2007.10A．无限责任B．有限责任C．严格责任D．无限连带责任D真题显现第2节合伙企业的设立与变更一、设立的条件1、两个或两个以上的合伙人1）合伙人的人数：2-50人2）合伙人的资格：完人，法人，组织限制无限人×；国家公务员，警察、法官、检察官等×国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2、书面合伙协议1）特征2）内容（P55）3、合伙人认缴或实际缴付的出资4、合伙企业的名称和生产经营场所5、法律法规规定的其他情形出资•货币•实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利——全体合伙人协商确定或委托法定评估机构评估。•劳务出资——全体合伙人协商确定•非货币出资需要办理财产权转移手续的，应当办理。思考甲乙丙三人订立一份合伙协议，部分内容如下：（1）甲的出资为现金1万元和劳务作价3万元（2）乙的出资为土地使用权，并自己聘请某评估机构进行评估，作价6万元。（3）丙的出资为房屋一栋，不办理过户手续。要求分析该上述三项内容是否符合《合伙企业法》的规定。甲出资合法。乙出资手续不合法。评估要全体合伙人协商确定，也可以全体合伙人委托法定评估机构评估。丙应当办理房屋过户手续。二、合伙企业设立的程序1、准备申请文件2、向企业登记机关提出设立申请3、企业登记机关审查登记，签发营业执照三、合伙企业的变更登记（P58）3．依我国《合伙企业法》的规定，可以成为有限合伙企业普通合伙人的是()2012.1A.上市公司B.非上市股份有限公司C.国有独资公司D.国有占控股地位的公司B真题显现5.普通合伙企业的合伙人可以是自然人、法人和其他组织，具体而言，下列主体中可以具有普通合伙人资格的是()2009.10A.国有独资公司、国有企业B.上市公司C.自然人D.具有完全行为能力的自然人D真题显现4．自然人甲、乙，一有限责任公司丙、一国有企业丁拟共同出资设立一合伙企业，该合伙企业的法律性质是()2013.10p55A．可依合伙协议的约定，或是普通合伙企业或是有限合伙企业B．只能为特殊的有限合伙企业C．只能为普通合伙企业D．只能为有限合伙企业D真题显现四、简答题(本大题共5小题，每小题6分，共30分)2011.1036．简述合伙企业设立的条件。P548.下列关于合伙协议表述不正确的是()2009.10P55A.合伙协议是设立合伙企业的前提条件和必要条件B.合伙协议应当采用书面形式C.合伙协议的履行具有长期性D.合伙协议在履行中适用抗辩权和不可抗力制度的规定D真题显现24.下列关于普通合伙企业表述正确的是（）2008.10A.国有独资公司、国有企业、上市公司等均可依合伙协议的约定成为普通合伙人B.合伙人对在执业过程中因故意或重大过失造成的合伙债务承担责任C.全体合伙人只对合伙企业的债务承担无限责任D.全体合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任D真题显现5.下列对合伙企业的表述正确的是（）2010.1A.合伙企业具有独立的法人资格B.合伙企业以合伙人之间相互信任为基础C.合伙企业以合伙人之间订立的合伙协议为基础D.合伙企业以合伙人共同制定的合伙企业的章程为基础C真题显现7.下列对合伙企业表述正确的是（）2005.4A.合伙企业具有独立的法人资格B.合伙企业以合伙人之间相互信任为基础C.合伙企业以合伙人之间订立的合伙协议为基础D.合伙企业以合伙人共同制定的合伙企业的章程为基础C真题显现27．甲、乙、丙为普通合伙企业合伙人，经协商一致同意丁以劳务出资入伙成为合伙企业合伙人，下列表述正确的有()2013.10P56A．该合伙企业仍为普通合伙企业B．该合伙企业为有限合伙企业C．丁对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任D．丁对入伙后合伙企业的债务承担无限连带责任E．丁对合伙企业的全部债务承担无限连带责任ACDE真题显现28．合伙人订立合伙协议应遵循的基本原则有（）2004.4P55A．效率原则B．自愿原则C．平等原则D．公平原则E．诚实信用原则BCDE真题显现4.合伙企业协议必须采取()2013.1A.约定形式B.公证形式C.口头形式D.书面形式D真题显现6.我国《合伙企业法》对合伙人出资的要求是()2009.10P56A.合伙人申报的出资B.普通合伙人、有限合伙人均可以以货币、实物、知识产权、土地使用权以及劳务等出资C.普通合伙人可以以劳务出资，有限合伙人不可以以劳务出资D.普通合伙人不可以劳务出资，有限合伙人可以以劳务出资C真题显现10．甲、乙、丙欲成立一普通合伙企业，下列关于其设立条件的说法中，不正确的是（）2009.1A．甲、乙、丙可以是自然人，也可以是法人或者其他组织B．三者必须签订书面合伙协议C．可以货币、实物、土地使用权、知识产权出资，但不得以劳务出资D．合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样C真题显现2．合伙企业协议必须采取（）2007.10A．口头形式B．书面形式C．公证形式D．约定形式B真题显现1、财产性质共有财产合伙人的出资企业收益依法取得的其他财产2、财产转让对外转让其他合伙人一致同意，优先购买权对内转让通知其他合伙人案例3、出质其他合伙人一致同意。否则行为无效，行为人承担赔偿责任。第3节合伙企业的财产•出质，也就是质押，分动产质押和权利质押，就是把自己所有的物品或权利交付出去作为抵押。出质在质押行为中，是指债务人或第三人(出质人)将其动产或权利移交给债权人的民事法律行为。思考甲乙丙为某合伙企业的合伙人。甲因购房急需一笔现金，在未征得乙丙同意的情况下，甲私自将其在合伙企业的财产份额转让给丁，双方签订了转让协议。试分析：（1）甲的转让行为是否有效？为什么？（2）若甲未经乙同意，却将其在合伙企业中的财产份额转让给了丙，是否有效？为什么？无效，对外转让需其他合伙人一致同意。有效，通知乙即可。共有财产1）只能由合伙人共同管理和使用。对合伙财产的占有、使用、收益、处分，均应依据全体合伙人的共同意志进行；2）合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。归合伙人共同所有二、合伙人对合伙企业的权利与义务1、权利1）决定权2）监督检查权3）对外代表权4）利益分配权5）优先购买权6）分割财产权2、义务1）出资义务2）忠实义务3）分担企业风险的义务全体合伙人共同执行；委托一名或数名合伙人执行（三）合伙事务的执行合伙企业事务的执行方式合伙人权利合伙事务执行人报告义务；竞业绝对禁止；自我交易相对禁止；不利益行为禁止协议约定；一人一票+过半数（全体）合伙事务的决议方法对外代表；不执行合伙事务的合伙人有监督检查权；查阅账簿；提出异议权和撤销委托权利；合伙人的义务合伙企业的损益分配利润分配、亏损承担（合伙协议协商实缴出资平均）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。图17．下列不属于合伙企业财产的是（）2004.4