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侵权责任法第三十七章侵权责任概述第一节：侵权行为的概念和特征一、侵权行为的概念指行为人由于过错侵害他人的财产权和人身权依法应承担民事责任的行为，以及依法律的特别规定应当承担民事责任的其他致害行为。二、侵权行为的特征：1、侵权行为是单方实施的不法的事实行为。2、侵权行为是违反民法中权利或权益保护规范的行为。3、侵权行为是给他人的合法权益造成损害的行为。4、侵权行为主要是行为人基于过错而实施的行为。5、侵权行为是依法应承担民事责任的行为。第二节：侵权行为的分类一、一般侵权行为和特殊侵权行为（按照行为的构成要件不同）1、一般侵权行为：指行为人基于过错直接致人损害，因而适用民法上的一般责任条款的行为，一般侵权行为主要适用过错责任原则和对自己行为负责的原则。2、特殊侵权行为：指行为人即使无过错，但他人的损害确系与行为人有关的行为、事件或者特别原因所致，因而适用民法上特别责任条款或民事特别法规定应负民事责任的行为，特殊侵权行为主要适用无过错责任原则。特殊侵权行为主要有：（1）国家机关或其工作人员的职务侵权行为。（2）产品质量不合格致人损害的侵权行为。（3）高度危险作业致人损害的侵权行为。（4）环境污染致人损害的侵权行为。（5）地面施工致人损害的侵权行为。（6）工作物致人损害的侵权行为。（7）饲养的动物致人损害的行为。（8）无民事行为能力、限制民事行为能力人致人损害的侵权行为。二、积极侵权行为与消极侵权行为：（行为的性质不同）1、积极侵权行为：指行为人以一定的作为致人损害的侵权行为。2、消极侵权行为：指行为人以一定的不作为致人损害的侵权行为。构成消极侵权行为，须以行为人须有作为的义务为前提。三、单独侵权行为与共同侵权行为（行为的人数不同）1、单独侵权行为：指一个人单独实施的侵权行为。2、共同侵权行为：指两个以上的人共同致人损害的侵权行为。分共同加害行为和共同危险行为。3、共同加害行为具有如下特征：（1）主体的复合性。（2）主观的共同过错性。（3）行为的共同性。（4）结果的单一性。4、共同加害行为除具备一般侵权行为构成要件外，还须具备以下特殊条件：（1）主体方面的要件。两个以上具有民事行为能力或民事责任的自然人、法人。（2）客观方面的要件。各个共同加害行为人须具有共同加害的行为。（3）主观方面的要件。各行为人之间应有共同过错。5、共同危险行为除具备一般侵权行为构成要件外，还应具备以下要件：（1）主体方面的要件。两个以上具有民事行为能力或民事责任的自然人、法人。（2）客观方面的要件。须实施了共同危险的行为。（3）主观方面的要件。共同危险行为人主观上应有共同过错。第三十八章：侵权行为的归责原则第一节：侵权行为归责原则概述虽然责任是归责的结果，但归责并不意味着必然导致责任的产生。一、侵权行为归责原则的概念〔侵权行为归责原则〕，是指据以确定侵权民事责任由行为人承担的理由、标准或者最终决定性的根本要素，是贯彻于侵权行为法之中、并对侵权行为法规范起着统帅作用的立法指导方针，是司法机关处理侵权纠纷所应遵循的基本准则。二、侵权行为归责原则的体系1、单一归责原则说。2、二元制归责原则说。（过错责任原则、无过错责任原则）3、三元制归责原则说。（过错责任原则、过错推定原则、公平责任原则）4、四元制归责原则说。（过错责任原则、过错推定原则、无过错责任原则、公平责任原则）我国侵权行为归责原则是：（过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则）（三元制归责原则）第二节：过错责任原则一、过错责任原则的含义：指行为人主观上有过错为承担民事责任的必要条件。《侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。过错责任原则具有以下特点：1、以过错为责任的构成要件。2、以过错作为决定行为人承担民事责任的理由、标准或最终决定性的根本要素。3、贯彻“谁主张权利，谁提供证据”的原则。4、过错程度与责任相一致原，即过错程度决定着责任的形式、范围、减免等。5、过错责任原则是侵权责任的一般归责原则，是《侵权责任法》的一般条款。该条作为一般条款意味着：只要受害人举证证明行为人实施了加害行为，导致损害后果，加害行为与损害之间具有因果关系，行为人具有过错，就可以依照《侵权责任法》第6条第一款要求行为人承担侵权责任。甲忘记带家门钥匙，邻居乙建议甲从自家阳台攀爬到甲家，并提供绳索以备不测，丙、丁在场协助固定绳索。甲在攀越时绳索断裂，从三楼坠地致重伤。各方当事人就赔偿事宜未达成一致，甲诉至法院。下列那种说法是正确的？A.法院可以酌情让乙承担部分赔偿责任B.损害后果应由甲自行承担C.应由乙承担主要责任，丙、丁承担补充责任D.应由乙、丙、丁承担连带赔偿责任答案：A二、过错责任原则与过错推定：1、推定过错责任的概念和特点：推定过错责任指行为人致人损害时，如果不能证明自己没有过错，就要推定其有过错并承担侵权责任。《侵权责任法》第6条第二款规定：“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”该条规定了过错推定的归责方式。推定过错责任具有以下特点：（1）推定过错责任仍以行为人主观上有过错为其责任的构成要件，且为最终的决定性的根本要件。（2）推定过错责任采取“举证责任倒置”的原则，即由加害人承担证明自己没有过错的证明责任。如果加害人“不能举证证明自己没有过错”，则推定其具有过错，应当承担侵权责任。需要着重指出的是：根据司法考试确立的标准，在适用过错推定责任时，如果加害人“不能证明自己没有过错”，即使加害人“证明他人具有过错”，也不能免除加害人的侵权责任。2、推定过错责任与过错责任：虽然在举证方面有所区别，但推定过错责任仍以确定行为人的主观过错为目的，在责任构成要件上，与过错责任一样，均以过错为确定的根本依据。过错推定不是独立的归责原则，而是过错责任原则的一种特殊表现形式，属于过错责任原则的范畴。3、推定过错责任的适用范围：只能适用于法律有特别规定的情形，即某些特殊侵权行为。受害人不能仅仅依照《侵权责任法》第6条第二款作为起诉的法律依据，这样做的话，法院应当判决驳回起诉（属受害人的正确作法应当是，依照某一明确规定过错推定的法律条文（比如《侵权责任法》第85条）以及《侵权责任法》第6条第二款作为起诉的法律依据。这也是《侵权责任法》第6条第二款的在措辞上使用“根据法律规定…”的真意之所在。4、《侵权责任法》规定的过错推定责任①无民事行为能力人在教育机构遭受人身损害的，推定教育机构具有过错（《侵权责任法》第38条）；②患者因下列情形之一遭受损害的，推定医疗机构具有过错：（a）违法法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（b）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（c）伪造、篡改或者销毁病历资料（《侵权责任法》第58条）；③动物园饲养的动物致人损害的，推定动物园具有过错（《侵权责任法》第81条）；④建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落致人损害的，推定其所有人、管理人或者使用人具有过错（注意：建筑物倒塌适用无过错责任《侵权责任法》第81条）；⑤堆放的物品倒塌致人损害的，推定堆放人具有过错（《侵权责任法》第88条）；⑥林木折断致人损害的，推定林木的所有人或者管理人具有过错（《侵权责任法》第90条）；⑦道旁施工致人损害的，推定施工人具有过错（《侵权责任法》第91条）。（多选）丁某在自家后院种植了葡萄，并垒起围墙。谭某（12岁）和马某（10岁）爬上围墙攀摘葡萄，在争抢中谭某将马某挤下围墙，围墙上松动的石头将马某砸伤。下列哪些选项是正确的？A.丁某应当承担赔偿责任B.谭某的监护人应当承担民事责任C.马某自己有过失，应当减轻赔偿人的赔偿责任D.本案应适用特殊侵权规则解析：《民法通则》第133条第1款规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任，所以A是正确的。第131条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任，所以C是正确的。本题适用无过错责任原则，属于特殊侵权规则，所以D也是正确的。丁既没有过错，也没有违法，所以不构成侵权，不需要承担责任，A的说法是错误的。所以本题正确答案是BCD.第三节：无过错责任原则一、无过错责任原则的含义：无过错责任原则，指在法律规定的情况下，只要当事人实施了加害行为，不论其主观上有无过错，均应承担侵权责任的归责原则。《侵权责任法》第7条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”该条即是对无过错责任的规定。无过错责任原则具有以下特点：1、无过错责任原则不以行为人主观有过错为责任的构成要件。2、受害人在主张权利时，对加害人主观上有无过错不负举证责任。3、加害人承担的责任，并非绝对责任，加害人也有权依照法律规定的抗辩事由而主张权利。4、在无过错责任原则中，责任的确定主要从受害人一方的损害程度来考虑，并且对这种责任往往规定有最高赔偿限额和限制赔偿范围。5、无过错责任原则只适用于法律特别规定的场合，即只有在法律明文规定的情况下才能适用。受害人不能仅仅依照《侵权责任法》第7条作为起诉的法律依据，这样做的话，法院应当判决驳回起诉（属于起诉无理由）。受害人的正确作法应当是，依照某一明确规定承担无过错责任的法律条文（比如《侵权责任法》第69条；第78条）以及《侵权责任法》第7条作为起诉的法律依据。这也是《侵权责任法》第7条在措辞上使用“…法律规定…依照其规定”的真意之所在。二、无过错责任原则与加害责任原则、过错责任原则、推定过错责任1、无过错责任原则与加害责任原则的区别：（1）无过错责任原则是为了弥补过错责任原则的弊端，而加害责任原则是在法律不发达时期，在损害领域实行复仇制度的产物。（2）无过错责任原则在现代只是作为过错责任原则的补充原则而适用，只在法律有特别规定的场合下适用，而加害责任原则则适用于所有的损害案件。（3）在适用无过错责任原则时，行为人承担的仅为民事责任，而在适用加害责任原则时，行为人承担的则不限于民事责任，还包括刑罚、同态复仇等责任形式。（4）在适用无过错责任原则时，行为人承担的民事责任是有限的，它更强调民事责任的补偿功能，而在实行加害责任原则时，由于采取法定主义，赔偿数额与实际损失相差很大，因而它更强调加害责任的威慑作用和制裁功能。2、无过错责任原则与过错责任原则的区别：（1）无过错责任原则是以行为与损害结果之间的因果关系作为行为人承担民事责任的理由或根据，不以行为人主观上有过错作为其承担民事责任的最终决定性的根本条件，而过错责任原则是以行为人主观上有过错作为其承担民事责任的理由或标准。（2）无过错责任原则的立法目的不是对于具有反社会性行为的制裁，而是对于不幸损害的合理分配。而过错责任原则的立法思想在于对致害行为道德上的非难。（3）在适用无过错责任原则时，行为人承担民事责任的构成要件是行为的违法性、损害事实与因果关系，而在适用过错原则时，行为人承担的民事责任的构成要件时行为的违法性、行为人主观上有过错、损害事实与因果关系。（4）在适用无过错责任原则时，受害人对加害人主观上有无过错不负举证责任，而在适用过错原则时，受害人应对加害人主观上有过错负举证责任。（5）在适用无过错责任原则时，责任的确定是从受害人一方的损害程度来考虑的，大都是限额赔偿，而在适用过错责任原则时，责任的确定应考虑行为人的过错程度，且对财产损害一般全额赔偿。（6）无过错责任原则只有在法律有明确规定的情况下适用，而过错责任原则适用于法律没有特别规定的各种场合。3、无过错责任原则与推定过错原则的区别：（1）无过错责任原则不以行为人主观上有过错作为其承担民事责任的必要条件，而推定过错原则仍以行为人主观上有过错作为其承担民事责任的理由或标准，是过错责任原则适用的特殊形式。（2）无过失责任不具有制裁不法行为并预防不法行为发生的作用，而推定过错责任的立法思想仍在于对加害行为的非难，仍以过错作为确立责任的最终要件，保持民事责任的教育和预防作用。（3）在适用无过错责任原则时，行为人一般不能以自己无过错而主张抗辩，